R O M Â N I A

CURTEA DE APEL CLUJ

SECȚIA A II-A CIVILĂ, DE C_________ ADMINISTRATIV ȘI FISCAL

Dosar nr. XXXXXXXXXXXXXXXXX

DECIZIA CIVILĂ NR. 339/2015

Ședința publică din data de 23 martie 2015

Instanța constituită din:

PREȘEDINTE: S_____- L___ R__

JUDECĂTOR: A______ S____

GREFIER: M_______ V_____-G___

S-a luat în examinare apelul formulat de apelanta- reclamantă ______________________ SA prin Tot V_____ S_____ la Cabinet av. M______ C________ împotriva încheierii civile f.n. pronunțată la data de 7 noiembrie 2014 în dosarul nr. XXXXXXXXXXXXXXXXX al Tribunalului Specializat Cluj, în contradictoriu cu intimații- pârâți ______________________ SA, M_________ T____ prin Consiliul Local al Municipiului T____, G______ N______ și O______ R__________ Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj, având ca obiect acțiune în anulare a hotarârii A__.

La apelul nominal, făcut în ședință publică, se prezintă reprezentantul apelantei- reclamante ______________________ SA, Tot V_____ S_____, reprezentantul apelantei- reclamante ______________________ SA, consilier juridic B___ A________ și reprezentantul intimatului- pârât M_________ T____, consilier juridic P_________ C____, lipsă fiind restul părților.

S-a făcut referatul cauzei, de către grefierul de ședință, care învederează instanței următoarele: procedura de citare este îndeplinită; în cauză a fost formulat termen pentru judecarea procesului; apelanta T____ S_____ Durgău SA a depus o cerere de renunțare la judecată; intimatul-pârât G______ N______ a depus întâmpinare.

Reprezentantul intimatului- pârât M_________ T____, consilier juridic P_________ C____ depune la dosar note scrise cu privire la renunțarea la judecată.

Curtea aduce la cunoștința părților că suntem în faza de judecare a acțiunii în urma admiterii apelului.

Curtea acordă cuvântul asupra cererii de renunțare la judecată formulată de către T____ S_____ Durgău SA prin președintele Consiliului de Administrație C_____ Fagadar, director general S_____ M____ B____ și consilier juridic A________ B___, precum și asupra excepțiilor pe care instanța le ridică din oficiu, respectiv excepția lipsei calității de reprezentant pentru T____ S_____ Durgău SA a persoanelor menționate în cererea de renunțare la judecată, excepția lipsei calității procesuale active a reclamantei T____ S_____ Durgău SA în prezenta acțiune.

Reprezentantul apelantei-reclamante ______________________ SA, Tot V_____ S_____ arată că raportat la hotărârea intermediară prin care s-a admis apelul și i s-a recunoscut lui calitatea de reprezentant al societății în această acțiune consideră că cererea de renunțare la judecată nu face altceva decât să consfințească în baza acelor hotărârii A__ pe care le-a atacat la acel moment o stare care nu corespunde cu una încadrată în limitele legale.

Instituția Prefectului a atacat în contencios administrativ, în dosarul nr. 3615 pentru nelegalitate hotărârile acționarului, acționar care în opinia sa este M_________ T____ prin Consiliul Local. Toate acele hotărâri A__ atacate de către partea pe care o reprezintă în acel moment emanau de la o persoană care era considerată ca fiind reprezentantul Adunării Generale a Acționarilor, respectiv d-nul G______ N______.

Solicită respingerea cererii de renunțare la judecată ca fiind făcută de către persoane care astăzi ar trebui să nu aibă această calitate pentru că toate hotărârile acționarului sunt atacate în contencios administrativ, rezultatul era ca toate actele subsecvente care derivă din acele hotărâri să fie suspendate până când instanța investită de către Instituția Prefectului s-ar fi putut pronunța cu privire la legalitatea acestor înscrisuri.

Prin înregistrarea a sentinței din dosarul nr.946 s-a urmărit înlocuirea vechiului consiliu de administrație format din 5 membrii cu un consiliu nou din 9 membrii și numirea unui nou director. Ca o consecință a acestor înscrieri în toate dosarele care sunt pe rolul instanțelor cu privire la legalitatea tuturor actelor care au derivat din acele hotărâri ale acționarului în toate se va găsi acest tip de formulare ”noi înțelegem să renunțăm la judecată”. Or, este foarte simplu când nu mai sunt argumente legale să se spună că se renunță la judecată, pentru că se află într-o situație în care nu îi este comod să vadă că toate hotărârile Consiliului Local a acționarului sunt atacate în contencios pentru nelegalitate și atunci se dă o brumă de legalitate și se invocă excepții sau situații în care aparent ar fi îndreptățiți să aibă această calitate.

În ceea ce privește reprezentarea societății T____ S_____ Durgău SA de către F______ C_____ ca și președinte a consiliului de administrație și d-na B____ S_____ ca și director arată că în dosarul nr. 3615 cu termen la data de 4 aprilie sunt atacate inclusiv acele hotărâri pe care acționarul le-a luat cu privire la președintele consiliului de administrație F______ C_____ este atacată și această cerere în contencios administrativ alături de celelalte cereri prin care s-a revocat mandatul vechiului consiliu de administrație și a numit noul consiliu de administrație.

Cu privire la directoarea B____ S_____ arată că atâta timp cât nu are o certitudine de legalitate asupra consiliului de administrație care în temeiul art. 35 din OUG nr. 109 propune și alege un director atâta timp cât acel consiliu de administrație pe care el îl consideră că nu îndeplinește condițiile legale de reprezentare, în subsecvent nu se poate vorbi de o reprezentare a acestei persoane la nivelul societății.

Cu privire la atacarea hotărârilor acționarului arată că nu a făcut altceva decât să cerne între ceea ce există ca percepție la nivelul Oficiului R__________ Comerțului ce înseamnă hotărâre A__, este hotărârea consiliului local care este acționar și atunci sub acest aspect toate aceste hotărâri au fost atacate de către Instituția Prefectului în contencios administrativ, pentru nelegalitate. Dacă se referă la acele procese-verbale ale reprezentantului G______ N______ care nici măcar nu este înscris în actele oficiale ale societății ca reprezentant al acționarului, atunci se pune întrebarea dacă această persoană poate să întocmească acte de reprezentare a societății. Or, în această situație hotărârea o ia acționarul și practic doar ducerea la îndeplinire, în opinia sa, poate să fie încredințată unei persoane desemnate să o pună în aplicare și nu să ia hotărâri pentru că el nu mai putea să ia hotărâri atâta timp cât hotărârea era luată de acționar.

La întrebarea instanței dacă potrivit art.132 alin. 3 din Legea nr.51 care spune că acțiunea se judecă în contradictoriu cu societatea care are calitate procesuală pasivă, poate societatea însăși să atace o hotărâre A__ în justiție, reprezentantul apelantei reclamante arată că, în opinia sa, societatea reprezentată prin director poate să atace acele hotărâri având în vedere că alterează actul juridic care stă la baza hotărârilor care se iau, pentru că strict pe legile comerciale și contractul comercial directorul are un contract de mandat prin care se angajează să răspundă față de acționar de bunul mers al societății. Or, dacă societatea este lezată de niște acte care ar fi trebuit să nu se producă având în vedere că au fost suspendate hotărârile respective în temeiul legii prin atacarea lor în contencios administrativ, acolo se pot produce situații prin care ulterior să se constate că toate contractele care au fost încheiate de către o conducere care nu are nici un fundament legal produc sau nu produc efecte pentru că actuala conducerea făcut disponibilizări, contracte, acte de gestiune curente a societății. Or, la momentul la care se va constata că toate acele acte generatoare de efecte juridice vor fi lovite de o nulitate într-o instanță de judecată, este firesc ca și efectele pe care le-a produs acele hotărâri să fie anulate. Tocmai pe acest considerent a înțeles să sesizeze instanțele pentru că în situația în acre ar fi rămas pasiv ca și director general atuncea i s-ar fi putut imputa că nu a luat minime diligențe să sesizeze organe care să cerceteze sub aceste aspecte toate aceste elemente de legalitate.

Reprezentantul intimatului-pârât M_________ T____, consilier juridic P_________ C____ raportat la cererea de renunțare de judecată solicită să se ia act de această renunțare la judecată făcută de conducerea actuală și legală a ______________________.

Raportat la cea de a doua chestiune pusă în discuție, arată că se aduc din nou în discuție acele hotărâri ale Consiliului Local. Așa cum a arătat și în celelalte litigii aflate pe rolul Tribunalului Specializat Cluj și Curții de Apel Cluj, hotărârile Municipiului T____ sunt acte administrative care prevăd clar termene pentru reprezentantul municipiului T____ în A__ de a duce la îndeplinirea acelor hotărâri și sunt acte diferite față de hotărârile adunării generale ale acționarilor.

Raportat la cea de a treia chestiune supusă dezbaterii arată că din economia art.132 alin.5 în opinia Municipiului T____ societatea nu poate ataca în justiție hotărârile adunării generale. Așa cum bine instanța a precizat atâta vreme cât societatea are calitate procesuală pasiv, aceasta nu poate sta în același litigiu și în calitate de reclamant și în calitate de pârât. Pe de altă parte, acele hotărâri ale Consiliului Local atacate în contencios administrativ au termen pentru soluționare la Tribunalul Cluj la data de 15 aprilie și nu pe data de 4 aprilie.

Independent de acele hotărâri ale Consiliului Local prezentul litigiu cât și celelalte aflate pe rolul Tribunalului Specializat și Curții de Apel Cluj au avut ca punct de plecare dosarul nr.XXXXXXXXXXXXX care a avut ca obiect o cerere de intervenție la un dosar de înregistrare mențiuni. Acel dosar este soluționat definitiv și irevocabil de către Curtea de Apel Cluj în sensul menținerii în totalitate a dispozițiilor pronunțate de către Tribunalul Specializat Cluj, în esență respingând cererea de intervenție formulată de M____ C_______ O_______.

Pentru aceste motive, solicită admiterea excepția lipsei calității procesuale active a ______________________, să se ia act de cererea de renunțare la judecată și să se constate că societatea la ora actuală este reprezentată de către d-na C_____ Fagadar și d-na S_____ M____ B____ în calitate de director. Fără cheltuieli de judecată.

Reprezentantul ______________________ SA, consilier juridic B___ A________ achiesează concluziilor puse de antevorbitorul său.

Curtea reține cauza în pronunțare pe cererea de renunțare la judecată și cele două excepții.

CURTEA

În urma deliberării, reține că prin precizarea de acțiune înregistrată la Tribunalul Specializat Cluj la data de 2 octombrie 2014, reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., prin avocat M______ C________, a solicitat tribunalului să dispună suspendarea hotărârilor A__ nr. 22/12.06.2014, 23/l2.06.2014, 24/12.06.20l4, 25/12.06.2014, 26/12.06.2014, 27/12.06.2014, 28/12.06.2014, 29/12.06.2014, 30/12.06.2014, 31/12.06.2014 si 32/12.06.2014 și radierea mențiunilor înregistrate la ORC Cluj, efectuate in baza sentinței civile nr. 2102/2014 a Tribunalului Comercial Cluj privind hotărârile A__ menționate.

În motivarea cererii, reclamanta a arătat că hotărârile Consiliului Local al Municipiului T____ sunt de fapt adevăratele hotărâri A.G.A. ale _______________________ SA și nu așa zisele hotărâri A.G.A. întocmite de numitul G______ N______, întrucât asociatul unic al acestei societăți comerciale este M_________ T____, iar hotărârile se iau in cadrul Consiliului Local al Municipiului T____, dovada stand HCL-urile ce au stat la baza emiterii acestor așa-zise hotărâri A__, precum si Actul Constitutiv al ______________________ SA, care prevede la art. 10 ca hotărârile asociatului unic se iau in cadrul Consiliului Localul al Municipiului T____, iar la art. 11 că convocarea acestora se face potrivit Legii nr.215/2001 privind convocarea ședințelor ordinare, respectiv extraordinare ale Consiliului Local al Municipiului T____. Toate HCL-urile ce au stat la baza hotărârilor A__ emise si semnate de către G______ N______, au fost atacate in contencios administrativ de către Instituția Prefectului Județului Cluj, drept pentru care efectele acestor hotărâri sunt suspendate de drept in baza art.3 alin.3 din Legea contenciosului administrativ nr.554/2004 pana la soluționarea definitiva si irevocabila a cauzei.

Întrucât adevăratele hotărâri A.G.A. sunt cele ale Consiliului Local al Municipiului T____ si nu cele redactate de numitul G______ N______, toate hotărârile A__ semnate de către G______ N______, in baza cărora s-au făcut toate înregistrările la Registrul comerțului, nu au nici o valabilitate fiind hotărâri lovite de nulitate absolută. Totodată, s-a arătat că H.C.L.-urile Consiliului Local T____ cu numerele de mai sus au fost luate in cadrul unor ședințe extraordinare iar așa-zisele hotărâri A__ semnate de G______ N______ au fost luate in cadrul unor ședințe ordinare.

S-a mai precizat că numitul G______ N______ nu avea și nu are calitate legală de a emite hotărârile pe care le-a emis deoarece în art.12 din actul constitutiv al ______________________ SA se prevede in mod textual faptul ca ședințele Consiliului Local se desfășoară legal in prezenta majorității consilierilor locali in funcție. In exercitarea atribuțiilor ce ii revin Consiliului Local adopta hotărâri cu votul majorității membrilor prezenți, in afara de cazurile in care legea sau regulamentul de organizare si funcționare a consiliului cere o alta majoritate. Cvorumul de ședința este cel prevăzut de Legea nr.215/2001 privind administrația publica locala". Ceea ce înseamnă ca toate hotărârile A.G.A. ale ______________________ SA sunt luate cu votul majorității membrilor prezenți. În speță nu sunt incidente prev. art. 125 alin. l din Legea societăților comerciale, actualizata, referitor la reprezentarea acționarilor în adunarea generală. Acest text de lege limitează puterile reprezentantului acționarului doar la participarea acționarului în adunarea generală și dreptul reprezentantului de a vota în adunarea generală în numele acționarului. Numitul G______ N______ nu figurează nici la registrul comerțului în calitate de reprezentant al acționarului unic, M_________ T____ prin Consiliul Locul T____, așa cum rezultă din ultimul certificat constatator nr. xxxxx/29.09.2014 al ______________________ SA si din certificatele constatatoare emise anterior.

În susținerea cererii de suspendare, reclamanta a mai arătat că întrucât pentru considerentele arătate hotărârile A__ sunt lovite de nulitate absolută, ele nu pot produce efecte juridice și trebuie desființate, drept pentru care se impune în mod obligatoriu suspendarea de îndată a acestora.

În drept, cererea a fost motivată pe dispozițiile art. 132 și art. 133 din Legea nr. 31/1990 și art. 25 din Legea nr. 26/1990.

Prin precizarea de acțiune depusă la dosar la 16.10.2014, reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., prin avocat M______ C________, a indicat pârâții în contradictoriu cu care înțelege să se judece ca fiind pârâții M_________ T____, G______ N______ și O______ R__________ COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL CLUJ.

Prin notele de ședință depuse la dosar la 16.10.2014, reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., prin director general B_____ N_____ Chetan și consilier juridic A________ B___, a invocat excepția lipsei calității de reprezentant a d-nei avocat M______ Constanta, arătând că reclamanta este o societate comerciala pe acțiuni cu capital integral de stat, al autorității administrativ teritoriale M_________ T____, sens în care a invocat dispozițiile art. 1 din OG 26/2012. Întrucât societatea are angajați 2 consilieri juridici (începând cu luna decembrie 2013), exista interdicția expresa de contractare servicii de consultanta juridica, iar fostul director al societății V_____ S_____ Tot si-a depășit, in mod evident, atribuțiile si nu putea angaja societatea, in mod valabil, ___________________ asistenta juridica anterior datei de 25.09.2014. Situația de excepție prevăzuta de actul normativ mai sus indicat presupunea acordul Consiliului Local al Municipiului T____ in vederea contractării de servicii juridice pentru acest dosar. Cat timp, nu exista o hotărâre de Consiliu Local in acest sens si cat timp, acționarul nu poate fi de acord cu admiterea acțiunii formulate, este evident ca nu suntem in situația prevăzuta de art. 1 alin.3 lit. b din OG nr. 26/2012.

Pe de alte parte, in temeiul aceluiași act normativ, ca o chestiune incidentala excepției lipsei calității de reprezentant, reclamanta a invocat nulitatea contractului de asistenta juridica încheiat intre T____ S_____ Durgau SA si avocat M______ Constanta. S-a arătat că, cu toate ca dl. Tot V_____ S_____ apare in cererea de chemare in judecata drept director general al societății si este persoana desemnata pentru a reprezenta societatea, la data emiterii notelor de ședința, acesta nu mai poate avea calitate de reprezentant al societății, întrucât mandatul dlui Tot V_____ S_____ a fost revocat prin hotărârea 2/29.09.2014 a Consiliului de Administrație. In ceea ce privește situația cu privire la operarea mențiunilor la ORC , in data de 03.10.2014 a fost depus la ORC Cluj dosarul de mențiuni numărul xxxxx/03.10.2014 , având ca obiect înregistrarea situației actuale din conducerea societății cu privire la directorul general, dar întrucât dl. Tot V_____ S_____ a formulat o cerere de intervenție, dosarul a fost declinat spre competența soluționare Tribunalului Specializat Cluj in baza art. 7 indice l din OUG 116/2009. Domnul Tot V_____ a luat la cunoștința despre hotărârea Consiliului de Administrație de încetare a mandatului acestuia prin intermediul executorului judecătoresc M_____ D_____, drept pentru care nu poate opune in relația cu societatea si consiliul de administrație faptul ca figurează înscris la O______ R__________ Comerțului Cluj, raportat la dispozițiile legii 26/1990. In consecința, începând cu data de 30.09.2014, societatea este reprezentata legal de dna B_____ Norma Chetan si de președintele Consiliului de Administrație - Dna C_____ Fagadar, iar dl. Tot V_____ S_____, nu mai are nici un fel de calitate de reprezentant al societății, întrucât a fost revocat din funcția de administrator prin hotărârile A__ din data de 12.06.2014 si din funcția de director general prin hotărârea 2/29.09.2014 a Consiliul de Administrație.

În măsura în care instanța a respins excepția invocata, reclamanta a arătat că nu poate sa se opună celor stabilite de acționarul unic prin hotărârile A__ ce fac obiectul prezentului dosar, tocmai pentru a exista o relație de buna colaborare intre acționar si consiliul de administrație. In consecința, reclamanta a înțeles să formuleze o cerere expresa de renunțare la judecata prezentei acțiuni, mai ales ca aceasta nu a fost formulata de către o persoana legal numita.

Prin întâmpinarea depusă la dosar la 31.10.2014, pârâtul M_________ T____, a invocat excepția lipsei capacității procesuale pasive a Consiliului Local al Municipiului T____ in cauza.

În al doilea rând, pârâtul a invocat excepția lipsei calității de reprezentant a d-nei avocat M______ Constanta, arătând că avocatul care a formulat acțiunea nu poate avea calitatea de reprezentant al reclamantei întrucât aceasta este o societate comerciala pe acțiuni cu capital integral de stat, in concret al autorității administrativ teritoriale M_________ T____, față de prevederile art. 1 al OUG 26/2012. Reclamanta are angajați, începând cu luna decembrie 2013 un număr de 2 consilieri juridici astfel încât textul legal citat operează pe deplin, existând interdicția legala de contractare servicii de consultanta juridica. In acest context, fostul director al societății Dl. V_____ S_____ Tot si-a depășit atribuțiile si nu putea angaja societatea ___________________ asistenta juridica. Pe de alta parte, excepția precizata in art. 1 alin. (3) al OUG 26/2012 presupune acordul de voința al Consiliului Local al Municipiului T____, concretizat __________________ Consiliu Local in vederea contractării de servicii juridice. Au existat situații in care societatea a solicitat hotărâri de Consiliu Local in vederea reprezentării intereselor sale, dar acestea au fost doar cu titlu de practica si au respectat prevederile legale in domeniu.

Prin memoriul depus la dosar la 03.11.2014, reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., prin director general Tot V_____ S_____, a arătat că își menține acțiunea formulată și precizată, arătând că Chetan B_____ N_____ , B___ A________ și C_____ Fagadar, nu au nici o calitate legala de a reprezenta societatea în acest moment. Astfel, în baza prevederilor art. 143, alin.5 din Legea Societăților Comerciale numai persoanele înregistrate în registrul comerțului au puteri depline de a reprezenta societatea. Persoana cu puteri depline de a reprezenta reclamanta in momentul formulării acțiunii este Tot V_____ S_____ – director general înscris in certificatul constatator nr. xxxxx/03.10.2014, deci aceasta este persoana legal împuternicita sa reprezinte societatea si sa formuleze cereri, acțiuni si alte acte. Pentru aceste motive, reclamanta solicita înlăturarea notelor de ședință formulate prin director general Chetan B_____ N_____, președinte al consiliului de administrație Fagadar C_____ si jurist B___ A________.

În al doilea rând, reclamanta a arătat că directorul general Tot V_____ S_____ nu i-a semnat juristului B___ A________ nici o împuternicire, motiv pentru care juristul B___ A________ acționează vara a avea un mandat legal acordat.

În al treilea rând, reclamanta a arătat că actele generatoare de efecte juridice care sunt hotărârile Consiliului Local al Municipiului T____, au fost atacate in contencios administrativ de către Instituția Prefectului Județului Cluj la data de 19 iunie 2014 și fac obiectul Dosarului nr. XXXXXXXXXXXXX, aflat pe rolul Tribunalului Cluj si in aceeași zi Instituția Prefectului Județului Cluj a comunicat Consiliului Local al Municipiului T____, cu Adresa Nr. 8627/19.06.2014 faptul ca aceste hotărâri au fost atacate pentru nelegalitatea lor iar conform art.3, alin.3 din Legea contenciosului administrativ, ele sunt suspendate de drept de la data contestării, respectiv din data de 19 iunie 2014. S-a precizat totodată faptul ca Consiliul Local al Municipiului T____ a comunicat fiecărei persoane validate pentru funcția de membru al Consiliului de administrație al reclamantei, inclusiv d-nei Fagadar C_____, cu adresa nr. xxxxx/25.06.2014, faptul ca Prefectul Județului Cluj a promovat acțiune in contencios administrativ. Conform prevederilor art.3, alin.3 din Legea contenciosului administrativ nr.554/2004, actele administrative atacate sunt suspendate de drept, pana la soluționarea definitiva si irevocabila a cauzei, motiv pentru care numita Fagadar C_____ fiind suspendată de drept din funcția de membru în consiliul de administrație și din funcția de președinte al consiliului de administrație al reclamantei, ea nu poate acționa în mod legal ca președintă a consiliului de administrație și, ca atare, nu poate formula cereri in instanța in calitate de președinte al Consiliului de Administrație si nici nu poate semna în această calitate un contract de mandat cu B_____ N_____ C_____ pentru funcția de director general al societății.

În al patrulea rând, reclamanta a arătat că numita Chetan B_____ N_____ nu a putut fi numita in mod legal Director general in condițiile in care activitatea întregului Consiliu de Administrație la ______________________ SA a fost suspendată de drept in baza art.3 alin.3 din Legea nr. 554/2004 și în condițiile in care fiecare membru al Consiliului de Administrație a fost înștiințat personal de către Consiliul Local al Municipiului T____, prin adresă scrisă despre suspendarea de drept in baza art.3, alin.3 din Legea nr.554/2004, a hotărârilor prin care au fost validați în funcțiile respective.

În al cincilea rând, conform art. 14, alin. l din Codul civil, „Orice persoana fizica sau persoana juridica trebuie sa își exercite drepturile și să-si exercite obligațiile civile cu buna-credința, in acord cu ordinea publica si bunele moravuri.” Astfel, membrii Noului Consiliu de Administrație si Președintele Noului Consiliu de Administrație al ______________________ SA fiind suspendați de drept din funcție, trebuie să aștepte ca instanțele de judecată să se pronunțe printr-o hotărâre judecătorească irevocabilă cu privire la legalitatea validării lor în funcție. Conform art.15 din Codul civil, „Niciun drept nu poate fi exercitat in scopul de a vătăma sau păgubi pe altul ori ___________________ si nerezonabil, contrar bunei-credințe."

Astfel, d-na Fagadar C_____, care a fost înștiințată in mod oficial despre suspendarea de drept a hotărârii Consiliului Local T____ prin care a fost validata în funcția de membru în consiliul de administrație la reclamantă, nu-si poate exercita funcția de președinte al consiliului de administrație într-un mod excesiv si nerezonabil, contrar bunei-credințe.

În al șaselea rând, reclamanta a arătat că M_________ T____ prin primar a făcut presiuni inadmisibile in dosarul Nr.XXXXXXXXXXXXX in vederea urgentării motivării hotărârii, în condițiile in care nu avea nici o calitate, nemaifiind parte, deoarece prin sentința civila nr.2102/2014 pronunțata de Tribunalul Comercial Cluj in data de 28 august 2014 instanța a anulat cererea de intervenție accesorie formulata de către M_________ T____, ceea ce este inadmisibil, fiind o imixtiune in treburile justiției.

În al șaptelea rând, reclamanta a arătat că atât timp cat exista in sistemul dreptului romanesc instituția suspendării de drept, aceasta operează si trebuie respectata.

Prin Încheierea civilă F.N. pronunțată în ședința camerei de consiliu din data de 7 noiembrie 2014 în dosarul nr. XXXXXXXXXXXX14 de Tribunalul Specializat Cluj a fost admisă excepția lipsei calității de reprezentant a d-lui Tot V_____ S_____ și a d-nei avocat M______ C________ în ceea ce privește cererea de suspendare a executării hotărârilor A.G.A., excepție invocată de reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A. și de pârâtul M_________ T____, și, în consecință, a anulat cererea de suspendare a executării hotărârilor A.G.A. formulată de reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A. în contradictoriu cu pârâții M_________ T____, G______ N______, și O______ R__________ COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL CLUJ.

Analizând cu prioritate, potrivit dispozițiilor art. 248 alin. 1 Cod proc. civ., excepția lipsei calității de reprezentant a d-lui Tot V_____ S_____ și a d-nei avocat M______ C________ în ceea ce privește cererea de suspendare a executării hotărârilor A.G.A., excepție invocată de reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A. și de pârâtul M_________ T____, tribunalul a reținut următoarele:

Potrivit dispozițiilor art. 143 ind. 2 din Legea nr. 31/1990, „consiliul de administrație reprezintă societatea în raport cu terții și în justiție. În lipsa unei stipulații contrare în actul constitutiv, consiliul de administrație reprezintă societatea prin președintele său. (2) Prin actul constitutiv, președintele și unul sau mai mulți administratori pot fi împuterniciți să reprezinte societatea, acționând împreună sau separat. O astfel de clauză este opozabilă terților. (3) Prin acordul lor unanim, administratorii care reprezintă societatea doar acționând împreună pot împuternici pe unul dintre ei să încheie anumite operațiuni sau tipuri de operațiuni. (4) În cazul în care consiliul de administrație deleagă directorilor atribuțiile de conducere a societății în conformitate cu art. 143, puterea de a reprezenta societatea aparține directorului general. Dispozițiile alin. (2)-(4) se aplică directorilor în mod corespunzător. Consiliul de administrație păstrează însă atribuția de reprezentare a societății în raporturile cu directorii. (5) Consiliul de administrație înregistrează la registrul comerțului numele persoanelor împuternicite să reprezinte societatea, menționând dacă ele acționează împreună sau separat. Acestea depun la registrul comerțului specimene de semnătură”.

Conform prevederilor art. 143 din același act normativ, „Consiliul de administrație poate delega conducerea societății unuia sau mai multor directori, numind pe unul dintre ei director general. (2) Directorii pot fi numiți dintre administratori sau din afara consiliului de administrație. (3)

Dacă prin actul constitutiv sau printr-o hotărâre a adunării generale a acționarilor se prevede acest lucru, președintele consiliului de administrație al societății poate fi numit și director general. (4) În cazul societăților pe acțiuni ale căror situații financiare anuale fac obiectul unei obligații legale de auditare financiară, delegarea conducerii societății în conformitate cu alin. (1) este obligatorie. (5) În înțelesul prezentei legi, director al societății pe acțiuni este numai acea persoană căreia i-au fost delegate atribuții de conducere a societății, în conformitate cu alin. (1). Orice altă persoană, indiferent de denumirea tehnică a postului ocupat în cadrul societății, este exclusă de la aplicarea normelor prezentei legi cu privire la directorii societății pe acțiuni”.

Este real că cererea de chemare în judecată ce face obiectul dosarului de față a fost înregistrată pe rolul acestui tribunal la 25.09.2014, în schimb, prin cererea inițial formulată nu s-a solicitat suspendarea executării hotărârilor A.G.A. ale reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., atacate de către aceasta, cererea în acest sens fiind formulată doar prin precizarea de acțiune depusă la dosar la 02.10.2014, aceasta din urmă fiind data în raport de care tribunalul va analiza dacă d-l Tot V_____ S_____ și d-na avocat M______ C________ au calitatea de reprezentant a reclamantei S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., în ceea ce privește cererea de suspendare a executării hotărârilor A.G.A.

Astfel, tribunalul a constatat că d-l Tot V_____ S_____ figurează înscris în registrul comerțului în calitate de director al reclamantei S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., potrivit extraselor din registrul comerțului din 19.08.2014 (filele 99-106), 29.09.2014 (filele 51-59), din 03.10.2014 (filele 170-175), din 16.10.2014 (filele 128-130) și din 06.11.2014 (filele 202-205).

Potrivit dispozițiilor art. 143 ind. 1 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, „directorii pot fi revocați oricând de către consiliul de administrație. În cazul în care revocarea survine fără justă cauză, directorul în cauză este îndreptățit la plata unor daune-interese”.

Prin hotărârea nr. 2/29.09.2014 a consiliului de administrație al reclamantei, semnată de d-na C_____ Fagadar, în calitate de președinte al consiliului de administrație, s-a constatat încetat contractul de mandat al directorului general V_____ Tot S_____, începând cu 30.09.2014 (fila 124). În consecință, tribunalul reține că, față de prevederile art. 143 ind. 1 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, d-l Tot V_____ S_____ nu mai avea calitatea de reprezentant al reclamantei la 02.10.2014, data depunerii la dosar a precizării de acțiune prin care s-a solicitat suspendarea executării hotărârilor A.G.A. nr. 22/12.06.2014, 23/l2.06.2014, 24/12.06.20l4, 25/12.06.2014, 26/12.06.2014, 27/12.06.2014, 28/12.06.2014, 29/12.06.2014, 30/12.06.2014, 31/12.06.2014 si 32/12.06.2014 ale reclamantei.

În ce privește pe d-na C_____ Fagadar, tribunalul a reținut că aceasta figurează înscrisă în registrul comerțului în calitate de președinte al consiliului de administrație potrivit extraselor din registrul comerțului din 29.09.2014 (filele 51-59), din 03.10.2014 (filele 170-175), din 16.10.2014 (filele 128-130) și din 06.11.2014 (filele 202-205).

Cât privește împrejurarea că HCL a mun. T____ nr. 130/11.06.2014 și nr. 150/17.06.2014, prin care a fost validată d-na Fagadar C_____ în funcția de membru al consiliului de administrație al reclamantei și a fost desemnată în aceeași funcție aceeași persoană pentru o durată de 4 ani, au fost atacate în contencios administrativ de prefectul județului Cluj, prin acțiune făcând obiectul dosarului nr. XXXXXXXXXXXXX (filele 193-197), astfel că față de dispozițiile art. 3 alin. 3 din Legea nr. 554/2004, acestea sunt suspendate de drept, tribunalul a reținut că desemnarea d-nei C_____ Fagadar în funcția de membru al consiliului de administrație al reclamantei a avut loc prin hotărârea A__ a reclamantei nr. 24/12.06.2014 (fila 11), ce face obiectul dosarului de față, iar desemnarea acesteia în funcția de președinte al consiliului de administrație al reclamantei a avut loc prin hotărârea A__ a reclamantei din 18.06.2014 (fila 122 verso), a căror înregistrare în registrul comerțului s-a dispus prin sentința civilă nr. 2102/28.08.2014 pronunțată de Tribunalul Specializat Cluj în dosarul nr. XXXXXXXXXXXXX (filele 118-123).

Prin urmare, tribunalul a mai reținut că nu prezintă relevanță sub aspectul aplicării dispozițiilor Legii nr. 31/1990, pentru stabilirea persoanelor care au calitatea de reprezentanți ai reclamantei, faptul că hotărârile Consiliului local al mun. T____ menționate au fost suspendate de drept în baza art. 3 alin. 3 din Legea nr. 554/2004, câtă vreme executarea hotărârilor A__ ale pârâtei nu a fost suspendată, numirea membrilor consiliului de administrație al reclamantei fiind de competența acționarilor acesteia, ce poate fi realizată prin adoptarea de hotărâri ale adunării generale a acționarilor, iar nu prin adoptarea unor acte administrative, chiar dacă acționarul unic al reclamantei este o unitate administrativ teritorială și o autoritate de drept administrativ.

Reținând că acordarea de către d-na avocat M______ C________ a asistenței și reprezentării juridice a reclamantei în dosarul de față a fost contractată de către d-l Tot V_____ S_____, tribunalul a admis și excepția lipsei calității de reprezentant a d-nei avocat M______ C________ în ceea ce privește cererea de suspendare a executării hotărârilor A.G.A. În ce o privește pe aceasta din urmă, tribunalul a reținut și nulitatea contractului de asistență juridică încheiat cu reclamanta în ceea ce privește formularea cererii de suspendare a executării hotărârilor A__ ale reclamantei, ce fac obiectul acestui dosar, față de incidența dispozițiilor art. 1 alin. 1 din O.G. nr. 26/2012, față de împrejurarea că reclamanta este o societate cu capital integral de stat, având ca unic acționar pe pârâtul M_________ T____, astfel că aceasta nu poate achiziționa servicii juridice de consultanță, asistență și reprezentare, având personal propriu de specialitate juridică, respectiv consilier juridic cu împuternicire depusă la dosar (fila 201).

În consecință, tribunalul a anulat cererea de suspendare a executării hotărârilor A.G.A. formulată de reclamanta S.C. T____ S_____ DURGĂU S.A., în contradictoriu cu pârâții M_________ T____, G______ N______ și O______ R__________ COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL CLUJ.

Împotriva încheierii civile menționate, a declarat în termen legal apel S.C. „T____ S_____ Durgău” S.A., solicitând admiterea acestuia.

În motivarea apelului a arătat că potrivit art.35 din OUG nr. 109/2011,ce statuează faptul ca consiliul de administrație își deleagă atribuțiile de conducere unui director general,in cazul societăților pe acțiuni in care statul este acționar majoritar sau acționar unic, drept pentru care împuternicirea consilierului juridic B___ A________ trebuie sa fie semnata de către directorul societății ce figurează înregistrat la ORC Cluj si nu de către președintele Consiliului de Administrație.

D____ pentru care notele de ședința, depuse în data de 28/oct/2014 de către cei 3 (trei) semnatari în numele _______________________"SA, care nu poarta stampila directorului general al societății ci stampila serviciului contabilitate, a apreciat apelanta, in mod obligatoriu trebuiau înlăturate de către Tribunalul Comercial Cluj, deoarece Chetan N_____ B_____ nu este înscria in Registrul Comerțului Cluj, motiv pentru care nu poate reprezenta societatea in raporturile cu terții inclusiv cu instanța de judecata si nici Fagadar C_____ în calitate de Președinte al Noului Consiliu de Administrație, nu poate reprezenta societatea, în raporturile cu terții, odată ce a semnat în numele noului consiliu de administrație contractul de mandat cu D-na Chetan N_____ B_____ si in condițiile in care notele de ședința semnate de Fagadar C_____, Chetan N_____ B_____ și B___ A________, au fost făcute cu încălcarea prevederilor art. 12 "buna-credința" din Noul Cod de Procedura Civila, care prevede în alin. l, că: "Drepturile procesuale trebuie exercitate cu buna-credința, potrivit scopului in vederea căruia au fost recunoscute de lege si vara a se încalcă drepturile procesuale ale pârtilor." Iar art.12, alin.3, prevede ca: "Partea care nu isi îndeplinește cu buna-credința obligațiile procesuale răspund potrivit alin.2." putând fi obligata potrivit legii la plata unei amenzi judiciare. In condițiile în care hotărârile consiliului local al municipiului T____, care sunt adevăratele hotărâri A.G.A. au fost suspendate de drept, în baza art.3, alin.3 din Legea Contenciosului Administrativ, pana la pronunțarea unei hotărâri irevocabile, ca urmare a atacării in C_________ Administrativ de către Instituția Prefectului Cluj

Aceste NOTE DE ȘEDINȚA cu Nr.6748/27.10.2014,înregistrate în Dosarul cu numărul de mai sus pentru termenul de judecata din data de XXXXXXXXXX, semnate de FAGADAR C_____,CHETAN N_____ B_____ si B___ A________.

II. D____ pentru care singura persoană care are calitatea de reprezentant legal și care este opozabil terților in calitate de director general al _______________________" SA in acest moment este D-nul Tot V_____ S_____, care figurează în certificatul constatator Nr.xxxxx/06.11.2014 ,care a încheiat cu S.C. `T____ S_____ Durgau" sau un contract de mandat, prin care societatea i-a încredințat directorului general organizarea,conducerea si gestionarea activității sale,pe baza obiectivelor si criteriilor de performanta stabilite de părti. Directorul General reprezintă societatea in relațiile cu terții si poate delega puterea de reprezentare,prin procura speciala cu menționarea atribuțiilor delegate si a duratei mandatului. Conform prevederilor art.l4,punctl4.2;art.l5,punct.l5.2 din Actul Constitutiv al societății si art.7,punctual 4 din Regulamentul de Organizare si Funcționare a Consiliului de Administrație,precum si a art.143 din Legea nr.31/1990.

III. Lipsa calității de reprezentant al directorului general Tot V_____ S_____, care este înscris în Registrul Comerțului Cluj conform certificatului constatator Nr.xxxxx/06.11.2014, la data pronunțării hotărârii intermediare din data de XXXXXXXXXX - nu s-a pus in discuția pârtilor in ședința de judecata din data de XXXXXXXXXX, instanța de judecată pronunțându-se asupra lipsei calității de reprezentant al D-lui Tot V_____ S_____, fără a pune în discuția pârtilor aceasta excepție.

IV.Avocat M______ Constanta are calitate de reprezentant al ______________________ SA, deoarece contractul de asistență juridică încheiat între cabinet de avocat M______ Constanta si _______________________"SA,a fost încheiat in conformitate cu prevederile OG.Nr.26/2012, art. l,alin.3, - contractul de asistenta juridica fiind încheiat in baza hotărârii consiliului de administrație al _______________________"SA, Nr.78 din data de 27.08.2014 prin care Consiliul de Administrație al _______________________"SA, Ia mandatat pe Directorul General Tot V_____ S_____ să contracteze servicii juridice de specialitate încă din data de XXXXXXXXXX, adică înainte / anterior ca Tribunalul Comercial Cluj sa pronunțe hotărârea Nr.2102/28.08.2014, în Dosarul nr.XXXXXXXXXXXXX, referitor la înscrierea Noului Consiliu de Administrație în Registrul Comerțului Cluj.

În scopul realizării intereselor societății si nu a asociatului unic municipiul T____, al cărui interes nu poate contra venii ordinii de drept precum și a intereselor societății.

D____ pentru care contractul de asistenta juridică încheiat între cabinet de avocat M______ Constanta prin avocat M______ Constanta în calitate de avocat - și – _______________________"SA în calitate de client, este legal încheiat și are calitate de reprezentant în cauză.

A mai precizat totodată faptul ca toata practica judiciara a instanțelor de judecata a statuat faptul că mandatul de reprezentare în justiție prin avocat subzistă chiar daca administratorul/directorul care i-a dat este revocat ulterior,pentru ca mandatul apare ca fiind dat de societate si nu de administrator.

V. D____ pentru care fără nici un temei legal s-a dispus de către instanța de judecata anularea cererii de suspendare a executării hotărârilor A.G.A.

În drept a invocat O.U.G. Nr.109/2011, O.G. Nr.26/2012, art.466 și următoarele N.C.P.C.

Prin întâmpinarea formulată în cauză de pârâtul M_________ T____ reprezentat de Primar T____ Stefanie și secretar P____ M__, în calitate de unic acționar al S.C T____ S_____ DURGAU SA. în conformitate cu actele constitutive ale societății, în conformitate cu art. 205 si urm. Cod Procedura Civila, a invocat

I. Față de cele invocate în apelul formulat, a invocat excepția lipsei capacității procesuale pasive a Consiliului Local al Municipiului T____ în prezenta cauza.

În motivarea excepției invocate, a arătat că potrivit dispozițiilor art. 21 alin. (1) teza I din Legea nr. 215/2001 a administrației publice locale, „unitățile administrativ-teritoriale sunt persoane juridice de drept public, cu capacitate juridică deplina și patrimoniu propriu", iar potrivit art. 20 alin. (1) din același act normativ, „comunele, orașele, municipiile și județele sunt unități administrativ-teritoriale în care se exercita autonomia locală și în care se organizează și funcționează autorități ale administrației publice locale". Așadar unități administrativ-teritoriale sunt comunele, orașele, municipiile și județele, și doar acestea sunt persoane juridice de drept public și au capacitate juridică deplina și patrimoniu propriu. în lumina acestor prevederi legale exprese, și în lipsa unor alte prevederi legale în sens contrar, nu se poate reține că un consiliu local poate fi persoană juridică de drept public, cu capacitate juridică deplina și patrimoniu propriu.

Mai mult, în art. 21 alin. (2) din Legea nr. 215/2001 se prevede expres că „injustiție, unitățile administrativ-teritoriale sunt reprezentate, după caz, de primar sau de președintele consiliului județean", sensul stric al noțiunii de unitate administrativ teritorială fiind cel stabilit de dispozițiile imperative ale art. 20 alin. (1) din Legea nr. 215/2001.

Împrejurarea că Consiliul Local Al Municipiului T____, figurează ca acționar al S.C. T____ S_____ Durgau S.A., nu este de natură a conduce la eludarea dispozițiilor imperative ale legii, și nu conferă acestuia capacitate procesuală de folosință, câtă vreme art. 20 alin. (1) teza finală din Legea nr. 215/2001 prevede, în mod expres, că „unitățile administrativ-teritoriale sunt titulare ale drepturilor și obligațiilor ce decurg din contractele privind administrarea bunurilor care aparțin domeniului public și privat în care acestea sunt parte, precum și din raporturile cu alte persoane fizice sau juridice, în condițiile legii".

În acest context, a solicitat admiterea excepției lipsei capacității procesuale a Consiliului Local al Municipiului T____ și pe cale de consecință să se constate faptul că, în prezentul dosar capacitate procesuală și calitate procesuală pasivă are doar M_________ T____ reprezentat prin Primar.

II. În al doilea rând, a invocat excepția lipsei calității de reprezentant a societății pentru persoana care a angajat societatea, iar pe cale de consecință a solicitat anularea apelului.

D-nul Tot V_____ S_____ apare în cererea de apel drept director general al societății. Acesta nu poate avea calitate de reprezentant al societății, întrucât mandatul dlui Tot V_____ S_____ a fost revocat prin hotărârea 2/29.09.2014 a Consiliului de Administrație.

D-nul Tot V_____ S_____ la data de 12.11.2014 (data introducerii apelului) putea formula doar pretenții in nume propriu, întrucât nu mai are calitatea de reprezentant al in societății.

În temeiul art. 143 indice 2 din legea 31/1990 societatea este reprezentata prin președintele Consiliului de Administrație si in situația in care acesta isi delega atribuțiile către directorul general poate fi reprezentata de acesta, ori in prezenta cauza, dl. Tot V_____ S_____ nu are nici un fel de mandat. Mai mult, așa cum am învederat, calitatea de director general al d-lui Tot V_____ S_____ a încetat la data de 30.09.2014 conform hotărârii nr. 2/29.09.2014 a Consiliului de Administrație înregistrata la Consiliul Local al Municipiului T____ prin adresa 1519/02.10.2014.

Domnul Tot V_____ a luat la cunoștință despre hotărârea Consiliului de Administrație de încetare a mandatului acestuia prin intermediul executorului judecătoresc M_____ D_____, drept pentru care nu poate opune in relația cu societatea si consiliul de administrație faptul ca figurează înscris la O______ R__________ Comerțului Cluj.

În consecința, începand cu data de 30.09.2014, societatea este reprezentata legal de președintele Consiliului de Administrație - D-na C_____ Fagadar. iar dl Tot V_____ S_____, nu mai are nici un fel de calitate de reprezentant al societății, întrucât a fost revocat din funcția de administrator prin hotărârile A__ din data de 12.06.2014 si din funcția de director general prin hotărârea 2 /29.09.2014 a Consiliul de Administrație.

D-nul Tot V_____ S_____, prin formularea prezentului apel si prin încheierea de contracte de asistenta juridica in numele societății si-a exercitat abuziv rolul de reprezentant al societății.

Excepția lipsei calității de reprezentant al societății a d-lui V_____ S_____ Tot este întemeiata si in baza art. 82 NCPC, art. 137 și art. 143 din legea 31/1990- republicata.

În acest sens, apelul este formulat de către societatea T____ S_____ Durgau prin Director general Tot V_____ S_____, or in conformitate cu prevederile art. 151 NCPC la cererile adresate instanțelor judecătorești prin mandatar se va alătura procura in original sau in copie legalizata, iar reprezentanții persoanelor juridice de drept privat vor depune in copie un extras din registrul public in care este menționata împuternicirea lor.

De asemenea, conform dispozițiilor art. 84 NCPC, persoanele juridice pot fi reprezentate convențional în fața instanțelor de judecată numai prin consilier juridic sau avocat, în condițiile legii.

In conformitate cu prevederile art. 2016 Cod Civil pentru a intenta acțiuni în justiție, mandatarul trebuie sa fie împuternicit in mod expres, iar din dispozițiile art. 70 si art. 71 din legea 31/1990 rezulta ca orice act al persoanei juridice trebuie sa emane de la reprezentantul legal al acesteia. Dl. Tot V_____ S_____ nu poate reprezenta si nu reprezintă societatea T____ S_____ Durgau dreptul de reprezentare aparținându-i administratorului respectiv președintelui Consiliului de Administrație ori directorului general desemnat de acesta. Așa cum am arătat la momentul introducerii acțiunii prezente, dl. Tot V_____ S_____ nu mai avea nici o calitate in societate care sa ii confere prerogative de reprezentare a societății T____ S_____ Durgau.

III. De asemenea a invocat excepția lipsei calității de reprezentant al doamnei avocat M______ Constanta.

În acest context, a solicitat să se constate că, avocatul care a formulat apelul, nu poate avea calitatea de reprezentant al societății T____ S_____ Durgau pentru următoarele considerente:

S.C. T____ S_____ Durgau S.A. este o societate comerciala pe acțiuni cu capital integral de stat, in concret al autorității administrativ teritoriale M_________ T____. In conformitate cu prevederile art. 1 ale OUG 26/2012 privind unele măsuri de reducere a cheltuielilor publice și întărirea disciplinei financiare și de modificare și completare a unor acte normative: „Autoritățile și instituțiile publice ale administrației publice centrale și locale, indiferent de modul de finanțare și subordonare, societățile naționale, companiile naționale și societățile comerciale cu capital integral sau majoritar de stat, precum și regiile autonome care au în structura organizatorică personal propriu de specialitate juridică nu pot achiziționa servicii juridice de consultantă, de asistență si/sau de reprezentare."

De asemenea , potrivit alin (3) al aceluiași art. 1 din OUG nr. 26/2012 „în situații temeinic justificate, în care activitățile juridice de consultanță, de asistență și/sau de reprezentare, necesare societăților naționale, companiilor naționale și societăților comerciale, precum și regiilor autonome prevăzute la alin. (1), nu se pot asigura de către personalul de specialitate juridică angajat în aceste entități, pot fi achiziționate servicii de această natură, în condițiile legii, numai cu aprobarea si mandatarea reprezentanților statului sau unităților administrativ-teritoriale în organele de conducere ale acestora:

a) de către ordonatorul principal de credite coordonator, în cazul celor la care statul este acționar integral sau majoritar;

b) de către consiliile locale, consiliile județene sau Consiliul General al Municipiului București, după caz, pentru cele la care unitățile administrativ-teritoriale dețin integral sau majoritar capitalul social."

Societatea T____ S_____ Durgau are angajați, începând cu luna decembrie 2013 un număr de 2 consilieri juridici astfel încât textul legal citat operează pe deplin , existând interdicția legala de contractare servicii de consultanta juridica, In acest context, fostul director al societății Dl. V_____ S_____ Tot si-a depășit atribuțiile si nu putea angaja societatea ___________________ asistenta juridica.

Pe de alta parte excepția precizata in art. 1 alin (3) al OUG 26/2012 presupune acordul de voința al Consiliului Local al Municipiului T____ , concretizat __________________ Consiliu Local in vederea contractării de servicii juridice. Atâta vreme cat nu a existat si nu exista o hotărâre de Consiliu Local invocam excepția lipsei calității de reprezentant al d-nei M______ Constanta, pe care a solicitat să fie admisă.

Au existat situații in care societatea a solicitat hotărâri de Consiliu Local in vederea reprezentării intereselor sale , dar acestea au fost doar cu titlu de practica si au respectat prevederile legale in domeniu.

In esența, prin angajarea in prezentul apel a d-nei avocat M______ Constanta au fost eludate dispozițiile imperative ale OUG 26/2012 privind unele măsuri de reducere a cheltuielilor publice și întărirea disciplinei financiare și de modificare și completare a unor acte normative

Prin decizia civilă nr. 2/HI/03.03.2015, pronunțată în dosarul nr. XXXXXXXXXXXXXXXXX al Curții de Apel Cluj, au fost respinse ca nefondate excepțiile privind lipsa calității de reprezentant a d-lui TOT V_____ S_____ și a d-nei avocat M______ C________, a fost admis apelul declarat de reclamanta ______________________ SA, reprezentată de director general TOT V_____ S_____ împotriva încheierii F.N. din 7.11.2014 pronunțată de Tribunalul Specializat Cluj în dosarul nr. XXXXXXXXXXXX14 care a fost anulată în tot, prezenta cauză constând în judecarea procesului respectiv.

În faza de judecare a procesului, în data de 20.03.2015 T____ S_____ Durgău S.A. a înregistrat la dosar cerere de renunțare la judecată, în temeiul art.406 alin.5 Cod procedură civilă

Prin întâmpinarea înregistrată la dosar în data de 23.03.2015, G______ N______ a arătat că a luat la cunoștință manifestarea de voință privind renunțarea la judecată, solicitând instanței să ia act de renunțare.

Analizând cu prioritate excepția lipsei calității de reprezentant cu privire la cererea de renunțare la judecată, Curtea reține că această cerere de renunțare a fost făcută prin președinte al Consiliului de Administrație C_____ F______ și director general S_____ B____, persoane care, în conformitate cu decizia civilă nr. 2/HI/03.03.2015, nu au calitatea de reprezentant, asfel încât cererea de renunțare la judecată este nulă.

Cu privire la excepția lipsei calității procesuale active, Curtea constată că potrivit art. 132 alin. 2, 3 și 5 din Legea nr. 31/1990, hotărârile adunării generale contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiție, în termen de 15 zile de la data publicării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, de oricare dintre acționarii care nu au luat parte la adunarea generală sau care au votat contra și au cerut să se insereze aceasta în procesul-verbal al ședinței, iar când se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil, iar cererea poate fi formulată și de orice persoană interesată. În toate cazurile, cererea se va soluționa în contradictoriu cu societatea, reprezentată prin consiliul de administrație, respectiv prin directorat.

Dispozițiile în materie de acțiune în anularea hotărârii adunării generale sunt aplicabile și cererii de suspendare a executării hotărârilor societăților. Din această perspectivă, curtea observă că în speță cererea introductivă de instanță a fost formulată de societate însăși, ceea ce este contrar art. 132 alin. 5 din Legea nr. 31/1990 care prevede calitatea procesuală pasivă a societății, în toate cazurile, ceea ce exclude de plano posibilitatea ca societatea însăși să fie reclamantă, indiferent de natura juridică a nulității care se invocă.

Față de acest aspect, Curtea urmează să respingă cererea de suspendare a executării hotărârilor A__ introdusă de reclamanta ______________________ SA ca fiind formulată de o persoană lipsită de calitate procesuală activă, în urma admiterii excepției respective.

PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII

DECIDE:

Admite excepția lipsei calității de reprezentant și anulează cererea de renunțare la judecată formulată pentru reclamanta ______________________ SA de președinte al Consiliului de Administrație C_____ FAGADAR și director general S_____ M____ B____, ca fiind formulată de persoane lipsite de calitatea de reprezentant.

Admite excepția lipsei calității procesuale active și respinge ca fiind formulată de o persoană lipsită de calitate procesuală activă cererea de suspendare a executării hotărârilor A__ introdusă de reclamanta ______________________ SA.

Definitivă.

Pronunțată în ședința publică din 23.03.2015.

PREȘEDINTE, S_____ L___ R__		JUDECĂTOR, A______ S____
	GREFIER, M_______ V_____-G___