Dosar nr. XXXXXXXXXXXXX - anulare proces verbal de contravenție -

R O M A N I A

TRIBUNALUL SUCEAVA

SECȚIA DE C_________ ADMINISTRATIV ȘI FISCAL

DECIZIA NR.425

Ședința publică din data de 15 octombrie 2014

Președinte C_____ A___

Judecător Z______ C_____ M______

Grefier T_________ C_______

La ordine, pronunțarea apelului formulat de Direcția G_______ R________ a Finanțelor Publice Iași, cu sediul în mun. Iași, ______________________.26, jud. Iași, împotriva sentinței civile nr. 3579 din 12.12.2013, pronunțată de Judecătoria Rădăuți, în dosarul nr. XXXXXXXXXXXXX, intimat fiind S.C. O__ A___ S.R.L. Rădăuți prin administrator N______ V______, cu sediul mun.Rădăuți, _____________________.103, jud. Suceava, C.U.I. xxxxxxx.

Dezbaterile asupra apelului au avut loc în ședința publică din 01 octombrie 2014, susținerile părților fiind consemnate prin încheierea de ședință de la acea dată, redactată separat și care face parte integrantă din prezenta decizie și când, din lipsă de timp pentru deliberare, s-a amânat pronunțarea pentru data de 08 octombrie 2014, apoi pentru data de azi, 15 octombrie 2014.

După deliberare,

TRIBUNALUL,

Asupra apelului de față, constată:

Petenta _______________ a formulat plângere contravențională împotriva procesului verbal de constatare și sancționare a contravențiilor xxxxxxxx/09.07.2013 întocmit de agenți constatatori din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale Iași.

Plângerea a fost înregistrată pe rolul Judecătoriei Rădăuți la data de 23.07.2013 sub numărul XXXXXXXXXXXXX.

În fapt, petenta arată că măsurătorile în baza cărora a fost stabilit stocul faptic sunt eronate întrucât certificatele de calibrare pentru cele trei rezervoare sunt expirate de un an iar ulterior controlului solicitând unei firme abilitate să procedeze la calibrare pentru rezervorul de motorină s-a respins eliberarea certificatului de calibrare pe motiv că prezintă deformări ale mantalei în punctul de măsurare.

Petenta mai arată că în ceea ce privește plusul de benzină aceasta provine dintr-o eroare în programul de contabilitate fapt ce nu denotă o eventuală intenție de a săvârși o faptă contravențională.

Intimata a formulat întâmpinare prin care a solicitat respingerea plângerii și menținerea procesului verbal contestat și a sancțiunii contravenționale aplicate.

În cuprinsul întâmpinării intimata arată că în urma controlului efectuat la data de 19.06.2013 de către agenți constatatori din cadrul Direcției Județene pentru Accize și Operațiuni Vamale Suceava s-a constata că societate petentă deține în stoc o cantitate mai mare de carburanți decât cea evidențiată în sistemul de gestiune al stocurilor diferențele în plus 713 litri benzină și 1024 motorină, fapt pentru care agenții constatatori au sancționat societatea cu amenda minimă prevăzută de art. 221 indice 3 al.3 și măsura complementară a confiscării produselor folosite la săvârșirea contravenției prevăzută de art. 221 indice 3 al.3 lit. a din Legea 571/2003 privind Codul Fiscal.

Intima apreciază că apărările petentei sunt subiective respectiv faptul că certificatele de calibrare erau expirate reprezintă invocarea de către petentă a propriei culpe și că pe baza acestui raționament s-ar ajunge la situația confiscării tuturor cantităților de combustibili cu care a operat petenta cât timp certificatele au fost expirate.

Relativ la susținerea petentei precum că diferențele constatate provin din modificări de preț în programul de contabilitate intimata arată că nu poate fi avută în vedere cât timp societatea care asigură mentenanța programului de gestiune nu are dreptul de a opera modificări în evidențele contabile iar modificările valorice nu afectează soldurile cantitative scriptice.

Prin sentința civilă nr. 3579 din 16.12.2013 Judecătoria Rădăuți a admis plângerea formulată potrivit Lg.571/2003 de petenta S.C. O__ A___ S.R.L. Rădăuți c, în contradictoriu cu intimata Direcția G_______ R________ a Finanțelor Publice Iași, împotriva procesului verbal de constatare și sancționare a contravenției _________/20 nr.xxxxxxx încheiat la data de 09.07.2013 de ag.constatatori insp.vamali L_____ I___, S______ P____ din cadrul DRAOV Suceava și în consecință a anulat procesul verbal _________/20 nr.xxxxxxx încheiat la data de 09.07.2013.

Pentru a hotărî astfel, prima instanță a reținut că:

În perioada 19.06.xxxxxxxxxxxxx13 agenți constatatori din cadrul Agenției Naționale de Administrare fiscală Direcția Județeană pentru Accize și Operațiuni Vamale Suceava au efectuat un control la _____________.R.L. Rădăuți cu privire la modul de achiziție, deținere și comercializare a produselor energetice.

Urmare acestui control a fost întocmit procesul verbal nr. 5051/SIFSPA/09.07.2013 în care agenții constatatori au precizat că în urma controlului efectuat că societatea deține la data controlului o cantitate mai mare de carburanți decât cea evidențiată în sistemul de gestiune diferențele în plus fiind de 713 litri benzină și 1024 litri motorină. Deasemenea în cuprinsul același act de constare s-a stabilit că termenele de valabilitate a certificatelor de calibrare a rezervoarelor sunt expirate din anul 2012 iar termenul de valabilitate a buletinului de verificare metrologică xxxxxxxxxx/23.11.2009 pentru rigla gradată este expirat din 23.11.2011.

Față de aceste constatări a fost întocmit procesul verbal de sancționare și constatare a contravențiilor nr. xxxxxxx din 09.07.2013 prin care agenții constatatori au sancționat societatea cu amenda minimă prevăzută de art. 221 indice 3 al.3 și măsura complementară a confiscării produselor folosite la săvârșirea contravenției prevăzută de art. 221 indice 3 al.3 lit. a din Legea 571/2003 privind Codul Fiscal

Sub aspectul legalității, instanța a reținut că actul sancționator a fost întocmit cu respectarea dispozițiilor art.16 și 17 din O.G. 2/2001, cuprinzând toate mențiunile prevăzute de lege sub sancțiunea nulității absolute.

Sub aspectul temeiniciei procesului-verbal, instanța a reținut că acesta, conținând constatările personale ale agentului constatator, face dovada deplină a situației de fapt până la proba contrară, sarcina probei revenind petentului contestator.

Conform jurisprudenței Curții Europene a Drepturilor Omului, dreptul unei persoane de a fi prezumată nevinovată și de a solicita acuzării să dovedească faptele ce i se impută nu este absolut, din moment ce prezumțiile bazate pe fapte sau legi operează în toate sistemele de drept și nu sunt interzise de Convenția Europeană a Drepturilor Omului, în măsura în care statul respectă limite rezonabile, având în vedere importanța scopului urmărit, dar și respectarea dreptului la apărare (cauza Salabiaku v. Franța, hotărârea din 7 octombrie 1988, paragraf 28, cauza Västberga Taxi Aktiebolag și Vulic v. Suedia, paragraf 113, 23 iulie 2002).

Forța probantă a rapoartelor sau a proceselor-verbale este lăsată la latitudinea fiecărui sistem de drept, putându-se reglementa importanța fiecărui mijloc de probă, însă instanța are obligația de a respecta caracterul echitabil al procedurii în ansamblu atunci când administrează și apreciază probatoriul (cauza Bosoni v. Franța, hotărârea din 7 septembrie 1999).

Relativ de această prezumție de temeinicie instanța a reținut că privește numai constatările personale și directe ale agenților constatatori. În prezenta cauză activitatea de constatarea agenților constatatori s-a realizat în mod direct și personal dar instanța nu va reține existența unei prezumții de temeinicie pentru următoarele considerente:

Instanța a reținut că pentru stabilirea oricărei fapte de natură contravențională ce presupune determinări cantitative, indiferent de natura acestora respectiv volum, masă viteză etc, este necesar ca agentul constatator să folosească numai instrumente avizate metrologic pentru a se certifica astfel precizia și validitatea datelor exprimate de respectivul instrument.

Este necesar deasemenea ca agentul constatator să menționeze în cuprinsul procesului verbal ____________________ folosit pentru determinările valorice ce au sta la baza constatărilor pentru a da posibilitatea instanței dacă instrumentele folosite sun conforme din punct de vedere legal. Din conținutul procesului verbal de constatare a faptei contravenționale nu rezultă și nu sunt consemnate datele de identificare ale instrumentului cu care s-a procedat la determinarea înălțimii coloanei de combustibil.

Din cuprinsul declarației martorului P______ M_____ gestionar în cadrul firmei petente și care a participat la activitatea de inventariere faptică rezultă că s-ar fi folosit rigla gradată a firmei petente.

În ceea ce privește acest instrument instanța a reținut că termenul de valabilitate a buletinului de verificare metrologică xxxxxxxxxx/23.11.2009 pentru rigla gradată este expirat din 23.11.2011 fapt pentru care activitatea de stabilire a soldului faptic s-a realizat prin folosirea unui instrument neavizat metrologic neexistând astfel o certificare din punct de vedere legal a validității datelor obținute prin folosirea acestuia

Conform pct. 6.3 lit.-e din Ordinul Nr. 2491 din 15 septembrie 2010 pentru aprobarea Procedurii și condițiilor de înregistrare a operatorilor economici care comercializează în sistem angro sau en detail produsele energetice prevăzute la art. 206^16 alin. (3) lit. a) - e) din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal „spațiul de comercializare trebuie să fie dotat cu rigle gradate și pompe de distribuție de carburanți, verificate metrologic. Îndeplinirea condiției va fi dovedită cu buletin de verificare metrologică, aflat în perioada de valabilitate”

Faptul că petenta nu și-a îndeplinit această obligație îi este imputabil și ar fi putut fi sancționată pentru această abaterea, dar în condițiile în care instrumentul de măsurare nu era avizat metrologic fiind expirat buletinul emis, agentul constatator avea obligația de a procura în vederea stabilirii stocului o riglă gradată cu buletin de verificare metrologică valabil.

Instanța a reținut de asemenea că nici buletinele de calibrare aferente celor trei rezervoare nu erau valabile la data controlului efectuat de către organele fiscale fapt de natură a afecta validitatea socului faptic stabilit de acestea având în vedere că acest stoc se stabilește tocmai în baza acestor buletine de calibrare cu raportare la înălțimea coloanei și temperatura ambientală.

Similar această lipsă de validitate a buletinelor de calibrare instanța reține că era în sarcina petentei a asigura calibrarea în termenele legale dar neîndeplinirea acestei obligații constituie o altă abatere. Agentul constatator trebuia ca la stabilirea stocului faptic, în condițiile nevalabilității calibrărilor existente, să stabilească aceste stocuri folosind metode certe care să înlăture orice dubiu cu privire la cele constate.

Mai mult instanța a reținut că ulterior controlului pentru unul dintre cele trei rezervoare ale societății a fost refuzată calibrarea pe motiv că „prezintă înclinare, deformări ale mantalei în punctul de măsurare și pe diferite înălțimi ale rezervorului , nu s-a emis certificat de calibrare” conform buletinului de verificare metrologică xxxxxxx (dosar fila 28).

În condițiile utilizării unei rigle al cărei aviz metrologic era expirat de circa 2 ani, în condițiile lipsei unei calibrări valabile la data controlului a rezervoarelor de depozitare a produselor petroliere coroborat cu faptul că pentru unul dintre acestea se refuză calibrarea instanța apreciază că asupra veridicității stocului stabilit de agenții constatatori există un dubiu ce profită petentului.

Având în vedere cele de mai sus instanța a apreciat că în prezenta cauză sunt aplicabile dispozițiile art. 6 din Convenția europeană a drepturilor omului contravenientul beneficiind de prezumția de nevinovăție (cauza A_____ contra României).

Având în vedere prezumția de nevinovăție de care se bucură petentul în materie contravențională și dubiului ce există asupra constatărilor agentului constatator prin folosirea de instrumente necertificate metrologic instanța a admis plângerea și a anulat procesul verbal de constatare a faptei contravenționale.

Împotriva acestei sentințe a formulat apel, în termen legal, Direcția G_______ R________ a Finanțelor Publice Iași, înființată începând cu data de 01.08.2013, potrivit art. 23 din HG nr. 520/2013, privind organizarea si funcționarea ANAF, conform căreia ,, Direcțiile generale regionale ale finanțelor publice preiau prin fuziune prin absorbție direcțiile regionale pentru accize și operațiuni vamale, direcțiile județene pentru accize și operațiuni vamale..." , iar în conformitate cu prevederile art. 11 alin. 3 din OUG nr. 74/2013 se subrogă în toate drepturile si obligațiile Autorității Naționale a Vămilor si dobândește calitatea procesuală a acesteia. în calitate de apelant intimată în cauza ce formează obiectul dosarului XXXXXXXXXXXXX aflat pe rolul acestei instanțe, solicitând admiterea apelului formulat și schimbarea în totalitate a sentinței civile apelate, în sensul respingerii ca nefondată a plângerii contravenționale și menținerii procesului verbal de contravenție susmenționat ca legal și temeinic întocmit precum și a sancțiunii amenzii astfel cum a fost aplicată prin acest proces verbal, pentru următoarele considerente:

În motivare a arătat că, așa cum reiese din procesul verbal de contravenție contestat precum și din procesul verbal de control nr. 5051/SIFSPA/09.07.2013, cu ocazia controlului inopinat inițiat în data de 19.06.2013, la sediul social al societății petente, în prezența administratorului societății - d-na N______ V_______, o echipa de agenți constatatori din cadrul Direcției Județene pentru Accize și Operațiuni Vamale Suceava, în baza ordinului de misiune nr.4597/ 19.06.2013, a determinat stocurile faptice ale carburanților din rezervoarele de depozitare ale societății.

Cu această ocazie s-a constatat că la data controlului, 19.06.2013, unitatea deținea în stoc o cantitate mai mare de carburanți decât cea evidențiată în sistemul de gestiune a stocurilor, diferențele constatate în plus fiind de 713 litri benzină și 1024 litri motorină.

Susține că petenta _______________ era dotată cu sistem de gestiune a stocurilor, conectat la pompele de distribuție de carburanți și la aparatele de marcat electronice fiscale, care permite monitorizarea permanentă a stocurilor, iar cantitățile de produse- energetice existente în stocul scriptic identificat au fost asumate de societate și confirmate de unitatea de service, potrivit înțelegerii dintre părți.

Cu toate acestea, la verificarea stocurilor fapticele carburanți efectuată în data de 19.06.2013 în prezența administratorului societății, s-au constatat cantități în plus la produsele benzină și motorină, cantități care nu au putut fi justificate legal de societatea controlată, în sensul provenienței de la un antrepozitar autorizat, de la un destinatar înregistrat sau de la un importator.

Întrucât administratorul societății nu a fost în măsură să prezinte documente justificative privind proveniența carburanților constatați în plus față de stocul scriptic, în vederea soluționării corecte a cazului echipa de control a solicitat explicații în scris administratorului societății, d-na. N______ V_______, care a răspuns personal la întrebările adresate de agenții constatatori prin Nota explicativă înregistrată la DJAOV Suceava sub nr. 5007/SIFSPA/08.07.2013 privind situația și proveniența bunurilor.

Față de situația de fapt menționată în procesul verbal de contravenție și raportată la prevederile legale incidente, menționate pe larg în întâmpinarea depusă la dosarul de fond, instanța de fond analizând actele și lucrările dosarului a stabilit legalitatea procesului verbal contestat, apreciind în mod corect că ,, ,.. actul sancționator a fost întocmit cu respectarea dispozițiilor art. 16 și 17 din OG nr. 2/2001, cuprinzând toate mențiunile prevăzute de lege sub sancțiunea nulității absolute...".

În ceea ce privește temeinicia procesului verbal, instanța de fond a reținut că ,, ...acesta, conținând constatările personale ale agentului constatator, face dovada deplină a situației de fapt până la proba contrară dar cu toate acestea, instanța menționează că deși „ activitatea de constatare a agenților constatatori s-a realizat în mod direct și personal, instanța nu va reține existența unei prezumții de temeinicie...".

In motivarea acestei soluții, instanța de fond menționează că „ ...pentru stabilirea oricărei fapte de natură contravențională ce presupune determinări cantitative ... este necesar ca agentul constatator să folosească numai instrumente avizate metrologic pentru a se certifica astfel precizia și validitatea datelor exprimate de respectivul instrument".

Ca urmare, instanța de fond concluzionează în mod surprinzător că „ în condițiile utilizării unei rigle al cărei aviz metrologic era expirat de circa 2 ani, în condițiile lipsei unei calibrări valabile la data controlului a rezervoarelor de depozitare a produselor petroliere, coroborat cu faptul că pentru unul dintre acestea se refuză calibrarea, instanța apreciază că asupra veridicității stocului stabilit de agenții constatatori există un dubiu ce profită petentului", motiv pentru care, in mod netemeinic instanța de fond anulează procesul verbal de contravenție contestat.

Aceste aprecieri nefondate ale instanței de fond au condus la anularea procesului verbal de contravenție, deși din materialul probator administrat în cauză reiese cu claritate, că fapta reținută în procesul verbal există, a fost săvârșită în mod premeditat, cu vinovăție și constituie contravenție la regimul produselor accizabile, urmărindu-se obținerea de foloase de ordin financiar prin achiziționarea, deținerea și eventuala comercializare pe piața neagră a produselor energetice accizabile fără a deține documente legale de proveniență pentru acestea.

Acest punct de vedere este confirmat chiar de către petenta, care a recunoscut că certificatele de calibrare a rezervoarelor erau expirate de aproximativ un an de zile", petenta invocând propria culpă pentru exonerarea de răspundere, or, nimeni nu poate invoca propria culpă (în speță neefectuarea*Ta timp a calibrării rezervoarelor și a riglei gradate), pentru a înlătura răspunderea contravențională sau penală după caz.

Mai mult, consideră că prin susținerea conform căreia, datorită expirării termenului de valabilitate al certificatelor de calibrare „ orice măsurătoare cu privire la conținutul acestora putea fi exonerată..." societatea petentă acceptă faptul că toate măsurătorile pe care le-a făcut stocului de combustibil în perioada de după expirarea valabilității certificatelor de calibrare au fost eronate, situație care ar determina conform prevederilor legale confiscarea tuturor cantităților de combustibil cu care petenta a operat în acea perioadă.

Apelanta solicită a se analiza modalitatea de săvârșire de către petenta a faptei de deținere în rezervoarele proprii a produselor accizabile energetice de proveniență îndoielnică, care nu au fost introduse în sistemul de accizare, faptă care denotă un grad ridicat de pericol social, avut în vedere chiar de legiuitor la stabilirea minimului relativ ridicat al amenzii, motiv pentru care consideră că soluția primei instanțe este greșită.

În acest sens, solicită a se constata că fapta petentei a fost săvârșită în mod premeditat (cu intenție), urmărindu-se obținerea de foloase de ordin financiar prin achiziționarea, deținerea și comercializarea produselor accizabile energetice neintroduse în sistemul de accizare .

În primul rând solicită a se constata că fiecare riglă gradată de măsurare a cantității de combustibil din rezervoare este folosită numai pentru măsurarea cantității de combustibil din anumite rezervoare în baza certificatelor de calibrare, în care sunt evidențiate cantitățile de combustibil din rezervor pentru fiecare gradație de pe riglă în funcție de forma fiecărui rezervor în parte. Ca urmare, agentul constatator nu are posibilitatea măsurării cantității de combustibil dintr-un rezervor cu altă riglă gradată decât cu cea adaptată rezervorului respectiv, pe baza certificatelor de calibrare, ținând cont de toleranțele rezervoarelor de depozitare a carburanților și de corecțiile volumice de temperatură.

În al doilea rând, agenții constatatori erau obligați să efectueze măsurătorile cu instrumentele deținute de societatea controlată, chiar în momentul controlului, întrucât numai în acest mod puteau determina situația de fapt fiscală existentă în momentul controlului, în caz contrar societatea petenta având posibilitatea modificării în favoarea sa a acestei situații de fapt, astfel încât controlul efectuat era lipsit de eficiență. Mai mult aprecierea instanței de fond că „ folosirea de instrumente necertificate metrologic creează un dubiu ce profită petentului" nu poate conduce la anularea procesului verbal de contravenție, întrucât, deși există obligația legală a operatorului economic de a verifica metrologic aceste instrumente de măsurare(aceasta neregularitare fiind de altfel constatată chiar cu ocazia controlului), rezultatele măsurătorilor efectuate chiar în prezenta gestionarului societății petente nu pot fi înlăturate întrucât s-au folosit datele din certificatele de calibrare vechi prezentate de societate, iar parametrii rezervoarelor și a riglei gradate nu se pot modifica .

Ca urmare, având în vedere motivele prezentate mai sus, precum și gradul ridicat de pericol social al faptei săvârșite și constatată prin procesul verbal contestat în speță, întrucât societatea petentă nu a dovedit existența unei alte situații de fapt decât cea reținută în actul constatator, solicită admiterea apelului formulat, schimbarea în totalitate a sentinței civile apelată, în sensul respingerii ca nefondată a plângerii contravenționale și menținerii procesului verbal de contravenție susmenționat ca legal și temeinic întocmit precum și a sancțiunii amenzii astfel cum a fost aplicată prin acest proces verbal.

În drept, și-a întemeiat prezenta pe dispozițiile art. 466-482 Cod procedură civilă, ale art. 34 alin 2 O.G. 2/2001 privind regimul juridic al contravențiilor, precum și pe celelalte prevederi legale.

Legal citat, intimata – petentă ________________> prin întâmpinare a solicitat respingerea ca nefondat a apelului, menținând ca legală și temeinică soluția primei instanțe.