R O M Â N I A

CURTEA DE APEL B_____

Secția civilă și pentru cauze cu minori și de familie,

de conflicte de muncă și asigurări sociale

DECIZIA CIVILĂ NR.450/Ap DOSAR NR. XXXXXXXXXXXX

Ședința publică din 05 august 2014

Completul constituit din:

Președinte - G_______ C____ - judecător

- L____ F______ - judecător

- L_______ N______ - grefier

Pe rol se află soluționarea apelului declarat de reclamanta S.C. A________ R______ S.R.L. împotriva sentinței civile nr.55/C din 24 februarie 2014, pronunțate de Tribunalul B_____ – Secția a II-a Civilă, de C_________ Administrativ și Fiscal judecătorul sindic în dosarul nr.XXXXXXXXXXXX.

La apelul nominal, făcut în ședință publică, se prezintă avocat R___ C_____ pentru intimata pârâtă _______________. B_____, lipsă fiind apelanta reclamantă S.C. A________ R______ S.R.L..

Procedura de citare este îndeplinită.

Apelul este timbrat cu 50 lei taxă judiciară de timbru.

S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, care a învederat că prin cererea înregistrată la data de 05 august 2014, apelanta indică sediul pentru comunicarea actelor de procedură și solicită amânarea judecării cauzei prin învoiala părților conform dispozițiilor art.221 alin.1 din Codul de procedură civilă.

Avocat R___ C_____ depune împuternicire avocațială pentru intimata pârâtă _______________. B_____, copia certificată pentru conformitate cu originalul a facturii fiscale nr.xxxxx din 04.07.2014 privind onorariu avocațial. Precizează că în acest moment nu are mandat din partea reprezentantului părții intimatei pentru a fi de acord cu amânarea judecății prin învoiala părților.

În urma deliberării, constată că învoiala părților este singurul motiv de amânare, astfel încât instanța respinge cererea de amânare prin învoiala părților formulată de apelantă, ca fiind neîntemeiată.

Instanța constată că părțile nu au cerut alte probe cu excepția înscrisurilor depuse la dosarul cauzei.

Întrebat fiind, reprezentantul în instanță al intimatei arată că nu are cereri de formulat.

Nemaifiind formulate cereri instanța constată cauza în stare de judecată, deschide dezbaterile și acordă părțiiprezente cuvântul asupra apelului dedus judecății.

Avocat R___ C_____ solicită respingerea apelului, ca nefondat, menținerea soluției pronunțate de Tribunalul B_____, ca fiind temeinică și legală, cu cheltuieli de judecată potrivit dovezilor din dosarul cauzei.

În esență, arată că în mod corect a reținut prima instanță faptul că pe de o parte criticile reclamantei apelante referitoare la conținutul convocatorului sunt neîntemeiate și că într-adevăr convocatorul A.G.A. contestate în acest litigiu cuprinde literar cuvânt cu cuvânt toate probleme puse în discuția asociaților pe ordinea de zi și reflectate în hotărârea A.G.A. a cărei anulare se cere iar pe de altă parte că pe fondul cauzei problemele ridicate de reclamantă nu sunt probleme de ordin societar ci probleme de interesul nelegitim al acesteia de a împiedica declanșarea procedurilor judiciare de recuperare a creanțelor foarte mari pe care societatea pârâtă le are asupra reclamantei. Menționează că reclamanta a abuzat în mod constant de poziția sa de asociat majoritar, deținând 80 % din capitalul majoritar al pârâtei, refuză sistematic să își achite aceste debite pentru recuperarea cărora societatea pârâtă nu are altă cale de urmat decât de ase adresa instanțelor judecătorești. Din acest punct de vedere Tribunalul B_____ dar și Curtea de Apel B_____ au reținut în soluționarea cererii de suspendare a efectelor acestei hotărâri au reținut că nu se invocă un interes societar care este primordial ocrotit prin dispozițiile Legii nr.31/1990 invocate de reclamantă ci se invocă un interes propriu, egoist și chiar nelegitim, sancționându-se aceasta prin respingerea cererii, în opinia sa abuzivă.

În raport de actele și lucrările dosarului, instanța rămâne în pronunțare.

C U R T E A,

Asupra apelului de față:

P___ sentința civilă nr. 55/24.02.2014 Tribunalul B_____ a respins cererea formulată de reclamanta S.C A________ R______ S.R.L în contradictoriu cu pârâta ______________,

Împotriva acestei sentințe a declarat apel reclamanta S.C A________ R______ S.R.L prin care a solicitat schimbarea acesteia în sensul admiterii acțiunii.

În motivarea apelului se arată următoarele:

Greșit s-a reținut lipsa prejudiciului întrucât acest prejudiciu există, este cert și determinat, în condițiile în care are hotărârea luată nu corespunde în fapt ordinii de zi comunicate în prealabil apelantei

Față de dispozițiile art.195 alin.3 Legea nr.31/1990 și a art. 13.3 din actul constitutiv se impune ca ordinea de zi să fie exprimată clar, pentru o justă și completă informare a asociațiilor cu privire la obiectul adunării. Convocatorul a fost redactat indicându-se generic în cuprinsul sau analizarea poziției financiare și a măsurilor necesare, precum și adoptarea unui plan de măsuri, fără a da posibilitatea apelantei de a cunoaște și analiza măsurile ce urmau a fi adoptate și fără a informa apelanta despre pretinsa creanță a intimatei față de apelantă, despre rezilierea contractului de închiriere și întreținere panouri publicitare 05A/5.01.xxxxx ori despre acționarea în judecată a societății

Apelanta s-a aflat în imposibilitate de a-și exercita dreptul de apărare față de aceste susțineri și de a-și exprima punctul de vedere asupra acelor măsuri și constatări care o afectează și vatămă

Reaua credință a intimatei în adoptarea hotărârii e cu atât mai vădită cu cât administratorul A___ –dl M_____ C____, respectiv persoana care a transmis apelantei convocatorul conținând ordinea de zi redactată în termeni generali, cunoștea pretinsele cauze ale situației financiare a intimatei, precum și măsurile propuse anterior convocării adunării , astfel cum rezultă din raportul administratorului, comunicat apelantei în ziua adunării și depus la dosar

Alt aspect este că instanța s-a raportat exclusiv la faptul că hotărârea a fost luată fără votul apelantei , datorită incidenței dispozițiilor art.193 alin.2 din Legea nr.31/1990, nefiind necesară exprimarea vreunui vot de către apelantă, context în care apreciază instanța că apelanta nu ar fi fost prejudiciată de eventuale nereguli în procedura de convocare. Nu se poate susține că lipsa informării ori informarea necorespunzătoare a apelantei cu privire la chestiunile puse pe ordinea de zi a adunării reprezintă un aspect peste care se poate trece facil și fără adoptarea vreunei sancțiuni

Aceste chestiuni sunt independente de interdicția stipulată de art.193 alin.2 din Legea nr.31/1990 și nu pot fi considerate subsidiare acestei interdicții, cum greșit reține instanța de fond la pag 3

Rațiunea art.195 alin.3 din Legea nr.31/1990 este de a încunoștința asociații cu privire la desfășurarea adunării și hotărârile ce urmează a fi luate de aceasta într-un termen util , astfel încât să-și poată forma punct de vedere în cunoștință de cauză, deci o adunare neconvocată conform legii și actului constitutiv nu poate avea valoarea și puterea unei veritabile adunări și deci nu poate fi investită cu puterile pe care legea le dă adunării , respectiv puterea de a delibera și de a hotărî cu privire la ordinea de zi . Simpla adoptare a unei hotărâri care depășește sfera ordinii de zi anunțate și aprobate pentru respectiva adunare constituie un motiv solid de nulitate , întrucât asociații intimatei au luat o hotărâre de adoptare a anumitor măsuri nemenționate în ordinea de zi comunicată în prealabil tuturor asociaților

Apelanta s-a aflat în imposibilitatea obiectivă de a analiza materialele ce urmau a fi dezbătute în cadrul adunării generale, materiale ce urmau a puse la dispoziția asociaților la 18.07.2013, cu trei zile anterior convocării, deci nu a avut posibilitatea de a studia materiale în cauză, cu atât mai mult cu cât din cele trei zile două au fost sâmbătă și duminică .

Intimata ______________ a depus întâmpinare prin care a solicitat respingerea apelului,arătând că apelanta a refuzat să-și achite datoriile rezultate din contractul de închiriere care însumau la finalul lunii iunie 2013 nu mai puțin de 4.575.659,49 lei , nu a negat niciodată existența unui debit , ba chiar printr-un înscris din 11.02.2013 și-a însușit expres un debit de 4.305.754,23 lei

Curtea constată apelul nefondat .

P___ cererea înregistrată la data de 12.08.2013 reclamanta S.C A________ R______ S.R.L a solicitat ca în contradictoriu cu pârâta ______________ anularea punctelor 1 și 2 din Hotărârea Adunării Generale a Asociaților A___ din data de 23.07.2013.

Adunarea generală a asociaților pârâtei ___________ din 23.07.2013 având ca ordine de zi analiza poziției financiare a societății și a măsurilor necesare eliminării factorilor și situațiilor care provoacă pierderi societății, precum și adoptarea unui plan de măsuri și acțiuni în vederea recuperării creanțelor societății, neîncasate la scadență.

P___ hotărârea Adunării Generale a Asociaților A___ din data de 23.07.2013 s-a decis notificarea reclamantei cu privire la rezilierea contractului de închiriere și întreținere panouri publicitare nr. 05A din 05.01.2009, în considerarea faptului că datoriile acesteia dețin cea mai mare pondere în creanțele restante ale ___________ și notificarea tuturor debitorilor pârâtei în vederea achitării debitelor restante, în cel mult 30 de zile de la data primirii notificării, urmând ca în cazul neconformării, aceștia să fie acționați în justiție cu privire la recuperarea creanțelor

Nu există nici un motiv de nulitate absolută a hotărârii A.G.A. a Asociaților A___ din data de 23.07.2013, nicio dispoziție legală sau statutară încălcată

Potrivit art.195 alin.3 din Legea nr.31/1990 convocarea adunării asociaților se face în forma prevăzută în actul constitutiv, iar în lipsa unei dispoziții speciale, prin scrisoare recomandată cu cel puțin 10 zile înainte de ziua fixată pentru ținerea acesteia, arătându-se ordinea de zi, iar potrivit art. 13.3 din actul constitutiv în convocator se vor menționa în mod clar data, locul și ordinea de zi a adunării .

Ordinea de zi este clară și anume analiza poziției financiare a societății și a măsurilor necesare eliminării factorilor și situațiilor care provoacă pierderi societății, precum și adoptarea unui plan de măsuri și acțiuni în vederea recuperării creanțelor societății, neîncasate la scadență, iar hotărârea adoptată corespunde ordinii de zi, fiind decisă notificarea tuturor debitorilor, printre care și reclamanta, în vederea achitării debitelor restante și notificarea reclamantei cu privire la rezilierea contractului de închiriere și întreținere panouri publicitare nr. 05A din 05.01.2009 ca măsuri necesare pentru eliminarea factorilor eliminării factorilor și situațiilor care provoacă pierderi societății.

S-a respectat termenul de 10 zile prevăzut de art. 195 al 3 de la primirea convocării 10 iulie 2013 până la data ținerii adunării, inițial 21.07.2013 , ulterior 23.07.2013 .

Apelanta s-a aflat în imposibilitatea obiectivă de a analiza materialele ce urmau a fi dezbătute în cadrul adunării generale, materiale ce urmau a puse la dispoziția asociaților la 18.07.2013, cu trei zile anterior convocării, deci nu a avut posibilitatea de a studia materiale în cauză, cu atât mai mult cu cât din cele trei zile două au fost sâmbătă și duminică.

În ceea ce privește încălcarea dreptului la informare, nu se indică ce norme legale din Legea nr.31/1990 ori statutare s-au încălcat. Legea nr.31/1990 și actul constitutiv nu impune un termen minim pentru punerea la dispoziția asociaților a documentelor, mai mult conținutul acestei documentații putea să fie cunoscut de reclamantă prin reprezentantul ei legal care este și unul din administratorii pârâtei, iar aceste informații au stat la dispoziția reclamantei din 18.07.2013 până în dimineața zilei de 23.07.2013 .

Reclamanta putea și trebuia să cunoască informațiile atât din poziția ei de asociat majoritar cât și mai ales din poziția de beneficiar în contractul de prestări de servicii care trebuia să cunoască soldul datoriilor scadente și neachitate

Nu a exista nicio încălcare a dreptului la informare al acționarului majoritar ce nu a fost prejudiciat în nici un fel, actul constitutiv al pârâtei nu prevede un termen pentru eficientizarea dreptului la informare al asociaților, iar reclamanta nu probat că în raport de particularitățile specifice ce urmau a fi puse în discuție în cadrul A.G.A. termenul de 3 zile avut la dispoziție pentru exercitarea dreptului la informare nu ar fi fost nul rezonabil

Adunarea generală a asociaților exprimă voința socială, iar acțiunea în anularea hotărârii adunării generale are caracterul unei acțiuni societare, deoarece ea se exercită exclusiv în folosul societății și al asociaților acesteia și nu pentru valorificarea unor interese personale ale unor asociați .

Față de considerentele mai sus arătate, în baza art. 480 alin.1 Cod procedură civilă Curtea va respinge apelul declarat de reclamanta S.C A________ R______ S.R.L și va păstra sentința Tribunalului B_____

În baza art. 274 Cod procedură civilă apelanta va fi obligată la 2170 lei cheltuieli de judecată în apel reprezentând onorariu avocat.

Pentru aceste motive,

În numele legii

D E C I D E :

Respinge apelul declarat de S.C A________ R______ S.R.L împotriva sentinței civ nr. 55/24.02.2014 pronunțate de Tribunalul B_____, pe care o păstrează.

Obligă apelanta să plătească intimatei ___________ suma de 2170 lei cheltuieli de judecată în apel .

Definitivă .

Pronunțată în ședința publică astăzi 5.08.2014.

Președinte, Judecător,

G_______ C____ L____ F______

Grefier,

L_______ N______

Red. L.F./ 05.08.2014

Tehnored: L.N./12.08.2014 – 4 ex. -

Judecător fond: C. S_____