Dosar nr. XXXXXXXXXXXXX

R O M Â N I A

CURTEA DE APEL G_____

SECȚIA A II- A CIVILA

DECIZIE Nr. 672/R

Ședința publică de la 25 Octombrie 2013

Completul compus din:

PREȘEDINTE – dr. A__________ Z______

Judecător - V________ V_____

Judecător - A________ B_______

Grefier - Tincuța O____

-.-.-.-.-.-.-

Pe rol fiind soluționarea recursului declarat de reclamantul I______ A___, domiciliat în G_____, _________________, _____________. 50, județul G_____, împotriva Sentinței comerciale nr. 247 din data de 15.03.2013 pronunțată de Tribunalul G_____, secția a I – a Civilă, în contradictoriu cu intimata pârâta S.C. I____ G_____ S.A., cu sediul în G_____, _____________________. 6, județul G_____.

La apelul nominal făcut la prima strigare în ședință publică a răspuns pentru intimata pârâtă S.C. I____ G_____ S.A. prin consilier juridic P_____ G___, cu delegație la dosar, lipsă fiind recurentul reclamant I______ A___.

Procedura legal îndeplinită.

S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează că este al doilea termen de judecată; prin serviciul registratură s-a depus la dosar de către recurentul I______ A___ originalul chitanței privind plata taxei judiciare de timbru in suma de 19,5 lei, iar de către intimata S.C. I____ G_____ S.A. înscrisurile solicitate de instanță la termenul anterior.

Nemaifiind alte cereri de formulat, Curtea constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul în dezbateri.

Reprezentantul intimatei solicită respingerea recursului ca nefondat și mentinerea hotărârii pronunțată de instanța de fond ca fiind temeinică și legală.

Susține că instanța de fond a analizat în mod concret prevederile art. 17 al.6. și 7 din Legea 31/1990 referitor la aspecte de publicitate în M.O. Partea - IV care au făcut problema hotărârea A__ din 2008. Așa cum a arătat prin întâmpinare, acest dosar a fost disjuns dintr-un alt dosar în care recurentul a contestat și hotărâre A__. Pentru aceste motive solicită respingerea recursului ca nefondat.

După strigarea cauzei, s-a prezentat recurentul I______ A___ și apărătorul acestuia av. R_____ G___, care susține că dorește să depună înscrisuri noi pe care nu le-a depus la instanța de fond și a se dispune amânarea pronunțării pentru a depune note de concluzii scrise.

Instanța aduce la cunoștința părților faptul că nu există la dosar împuternicirea avocatială a d-nei avocat R_____ G___ și că s-au pus concluzii în cauză, motiv pentru care nu se poate încălca principiul oralității și al contradictorialității.

C U R T E A

Asupra recursului de față:

Examinând actele și lucrările dosarului, constată următoarele:

Prin sentința nr.247/15 martie 2013 Tribunalul G_____, secția a II-a civilă, a respins excepția tardivității invocată de pârâtă ca nefondată și a respins acțiunea privind litigii cu profesionistii formulată de reclamantul I______ F. A___ în contradictoriu cu pârâta S.C. I____ G_____ S.A., având ca obiect „acțiune în anulare a hotărârii A__”, ca nefondată.

Pentru a hotărî astfel, prima instanță a reținut, referitor la excepția tardivității cererii de chemare în judecată, că având în vedere dispozițiile art.132 din Legea nr.31/1990, conform cărora dreptul la acțiune este imprescriptibil atunci când se invocă nulitatea absolută a hotărârilor luate de adunarea generală, această excepție este nefondată.

În ceea ce privește fondul cauzei, prima instanță a reținut că la convocarea adunării generale în care a fost luată hotărârea A__ nr.1/24 martie 2008 au fost respectarea dispozițiile art.117 alin.6 și alin.7 din Legea nr.31/1990, astfel cum rezultă din convocatorul publicat în Monitorul Oficial, Partea a IV-a nr.1926 din 8 aprilie 2008 (fila 28 – 39 dosar fond), care conține problemele din ordinea de zi, ce urmau a fi dezbătute în A__, că acestea au fost menționate în mod explicit, detaliat și conțin informații clare, complete și precise în ceea ce privește închirierea terenului deținut de S.C. Grupul I____ și folosit de S.C. I____ S.A.

Împotriva menționatei hotărâri, în termenul legal, reclamantul a declarat recurs invocând, că prima instanță a pronunțat o hotărâre cu aplicarea greșită a legii și este lipsită de temei legal. În dezvoltarea acestui motiv, a susținut că prima instanță a făcut confuzie între noțiunea de convocator și de hotărâre, care au fost publicate în Monitorul Oficial sub numere diferite; că în Monitorul Oficial, Partea a IV-a nr.1926/8.04.2008 a fost publicată hotărârea nr.1/24 martie 2008, nu convocatorul, cum greșit a reținut prima instanță; dacă instanța ar fi analizat convocarea care a fost publicată în M.O. partea a IV-a nr.756/06.02.2008, ar fi putut constata că, această convocare a fost făcută pentru adunarea generală ordinară a acționarilor și ordinea de zi cuprindea doar 4 puncte, că pct.4 conținea posibilitatea gajării în vederea contractării unei linii de credit dacă aceasta se va impune, conform programului de activitate în curs sau a celui ce se va aproba pentru anul 2008; că prin hotărârea nr.1 din 24.03.2008, pârâta la articolul 7 a aprobat închirierea terenului deținut de ________________ și folosit de către __________________, aspect ce nu a fost adus la cunoștința recurentului conform legii, prin convocator, deși are calitatea de acționar al societății deținând 44% din acțiuni.

Prin întâmpinare, intimata pârâtă S.C. I____ G_____ S.A. a solicitat respingerea recursului ca nefiind fondat, motivat de faptul că prima instanță a analizat cauza sub aspectul dispozițiilor art.117 alin.6 și alin.7 din Legea nr.31/1990; că a analizat convocarea publicată în Monitorul Oficial, Partea a IV-a nr.1926 din 8 aprilie 2008 de la filele 38 – 39 dosar fond, constatând că problemele de pe ordinea de zi care urmau să fie dezbătute în A__ au fost menționate explicit și detaliat.

Recursul este fondat;

Verificând sentința recurată prin prisma criticilor aduse și din oficiu, conform art.304¹ C.proc.civ., Curtea constată că prima instanță a stabilit greșit situația de fapt dedusă judecății și că a făcut o aplicare greșită a dispozițiilor prevăzute de art.117 alin.6 din Legea nr.31/1991, ceea ce impune reformarea acesteia.

Potrivit art.117 alin.6 din Legea nr.31/1990: „Convocarea va cuprinde locul și data ținerii adunării, precum și ordinea de zi, cu menționarea explicită a tuturor problemelor care vor face obiectul dezbaterilor adunării….”.

În speță, în Monitorul Oficial, Partea a IV-a nr.756/6 februarie 2008 (fila 39 dosar fond) a fost publicată Convocarea S.C. I____ G_____ S.A. a adunării generale ordinare a acționarilor la data de 24 martie 2008 ora 16⁰⁰ ordinea de zi conținând patru puncte, și anume: 1) discutarea, aprobarea sau modificarea situațiilor financiare anuale, pe baza rapoartelor prezentate de administrator și comisia de cenzori, precum și fixarea dividendului; 2) descărcarea de gestiune a administratorului pentru anul care s-a încheiat la 31.12.2007; 3) stabilirea și aprobarea bugetului de venituri și cheltuieli și a programului de activitate pentru anul 2008 ; 4) hotărârea asupra gajării, în vederea contractării unei linii de credit, dacă aceasta se va impune conform programului de activitate în curs sau a celui ce se va aproba pentru anul 2008. Tot în acest monitor oficial a fost publicată Convocarea S.C. I____ G_____ a adunării generale extraordinare a acționarilor la data de 24 martie 2008 ora 18 cu următoarea ordine de zi: 1) modificarea actului constitutiv al Societății Comerciale I____ G_____ – S.A., astfel: din statutul societății Capitolul III- Acțiunile, se elimină (anulează ) art.8 și art.12; 2) modificarea actului constitutiv prin actualizarea clasificării activității Societății Comerciale I____ G_____ S.A. conform Ordinului nr.337/2007 privind actualizarea clasificării activităților din economia națională –CAEN.

În Monitorul Oficial, Partea a IV-a nr.1926/8 aprilie 2008 (fila 37 dosar fond) a fost publicată Hotărârea nr.1 din 24 martie 2008 a A__ a S.C. I____ G_____ - S.A.- cu următoarele probleme soluționate: „ Art.1. Se aprobă Raportul de gestiune și administratorilor pentru anul financiar 2007 și îl descarcă de gestiunea anului 2007; 2 Se aprobă Raportul de verificare și certificare a situațiilor financiare întocmite pe anul 2007 la Societatea Comercială I____ G_____- S.A. prezentat de auditorul financiar, precum și situațiile financiare anuale (bilanț, cont de profit și pierderi, politici contabile și note explicative); Art.3. Se aprobă ca profitul net înregistrat să se constituie în fonduri de dezvoltare; Art.4. Se aprobă bugetul de venituri și cheltuieli, programul de activitate pentru anul 2008 și programul de investiți al Societății Comerciale I____ G_____ - S.A.; Art.5. Se aprobă gajarea depozitului de piese de schimb (construcția C1) în vederea obținerii unei scrisori de garanție bancară la Raiffeisen Bank, în sumă de 375.744 lei, Societatea Comercială Grupul I____ – S.A., declarându-se de acord, în cadrul ședinței adunării generale ordinare a acționarilor cu gajarea terenului aferent construcției C1( teren al cărui proprietar este), acordul privind gajarea acestui teren se dă cu condiția închirierii întregului teren deținut de Societatea Comercială Grupul I____ – S.A. și folosit de Societatea Comercială I____ G_____ - S.A.; Art.6. Se aprobă emiterea unui bilet la ordin de către Societatea Comercială I____ G_____ - S.A. și avalizarea acestuia de Societatea Comercială Grupul I____ - S.A. pentru acoperirea sumei facilităților menționate mai sus.; Art.7. Se aprobă închirierea terenului deținut de Societatea Comercială Grupul I____- S.A. folosit, de către Societatea Comercială I____ G_____- S.A., conform celor aprobate la art.5 al prezentei hotărâri; Art.8. Se împuternicește administratorul societății, dl. I__ M_____ pentru semnarea tuturor documentelor de credit, ipotecă, gaj, contracte de credit; Art.9- Se revocă auditorul Societatea Comercială EXPERT AM AUDIT – S.R.L. G_____ și este numită comisia de cenzori cu următoarea componență: Societatea Comercială EXPERT AM AUDIT – S.R.L G_____, S____ C______, B______ O_____, Societatea Comercială ASIST EXPERT – S.R.L. Supleant; Art.10. Se fixează remunerația administratorului societății și a comisiei de cenzori; Art.11. Prezenta hotărâre va fi publicată în Monitorul Oficial al României; Art.12. Se împuternicește administratorul unic-directorul societății, dl. I__ M_____, să semneze documentele necesare ducerii la îndeplinire a prezentei hotărâri și renunțarea la căile de atac.

Comparând conținutul celor două monitoare oficiale de mai sus, Curtea constată că prima instanță a reținut greșit că în Monitorul Oficial, Partea a IV-a nr.1926/8 aprilie 2008 a fost publicată Convocarea ședinței A__ din 24 martie 2008, în realitate a fost publicată această hotărâre care conține 12 puncte, punctul 7 fiind cel referitor la închirierea terenului deținut de S.C. Grupul I____ – S.A. folosit de S.C. I____ G_____ – S.A., contestat de recurentul reclamant.

Cum hotărârea A__ nr.1 din 24 martie 2008 conține probleme soluționate, printre care și închirierea terenului, care nu se regăsesc în convocarea din Monitorul Oficial Partea a IV-a nr.756 din 6 februarie 2008, și cum convocarea A__ din data de 24 martie 2008 a fost făcută cu încălcarea dispozițiilor art. 117 alin.6 din Legea nr.31/1990, hotărârea este lovită absolută în ceea ce privește punctul 7.

Față de cele ce preced, recursul declarat de reclamant fiind fondat, în temeiul art.312 alin.1 și 2 C.proc.civ. în referire al art.304 alin.1 pct.9 C.proc.civ., urmează să fie admis cu consecința modificări în parte a sentinței recurate în sensul că va constata nulitatea parțială a hotărârii A__ nr.1 din 24 martie 2008, respectiv pct.7 din această hotărâre.

Dispoziția referitoare la respingerea excepției tardivității fiind legală și temeinică va fi menținută, prima instanță făcând o aplicare corectă a dispozițiilor art.132 alin.3 din Legea nr.31/1990.

PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E:

Admite recursul declarat de reclamantul I______ A___ domiciliat în G_____, _________________, _____________. 50, județul G_____, împotriva sentinței comerciale nr. 247 din data de 15.03.2013 pronunțată de Tribunalul G_____, secția a I – a Civilă și în consecință:

Modifică în parte sentința recurată, în sensul că:

Admite acțiunea formulată de reclamantul I______ A___ în contradictoriu cu pârâta S.C. I____ G_____ S.A., cu sediul în G_____, _____________________. 6, județul G_____.

Dispune anularea parțială a hotărârii A__ nr.1/24.03.2008, și anume pct.7 din hotărârea sus-arătată.

Menține dispoziția referitoare la respingerea excepției tardivității.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședința publică de la 25 Octombrie 2013.

Red.A.Z./01.11.2013

Tehno.T.O./05.11.2013/2 ex.

Fond- P.P.