Dosar nr. XXXXXXXXXXXX

R O M Â N I A

TRIBUNALUL D___

SECȚIA A II-A CIVILĂ

SENTINȚA Nr. 267/2015

Ședința din camera de consiliu de la 10 Septembrie 2015

Completul compus din:

PREȘEDINTE A____ G_______ M________

Grefier E____ Ș____

Pe rol soluționarea plângerii formulate de petenta _____________________, cu sediul procesual ales la SCP Țuca Z______ & Asociații –București, __________________________. 4-8, America House, Aripa de Vest, etaj. 8, sector 1, împotriva Rezoluției nr. xxxxx/06.08.2015 pronunțată de directorul Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul D___, în contradictoriu cu intimatul O__ de pe lângă Tribunalul D___.

La apelul nominal făcut în ședința din camera de se constată lipsa părților.

Procedura legal îndeplinită.

S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, după care instanța, constatând cauza în stare de judecată, a reținut-o spre soluționare.

INSTANȚA

Asupra cauzei de față, deliberând,

Constată că la data de 03.09.2015, Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul D___ a înaintat instanței plângerea înregistrată sub nr. xxxxx/01.09.2015, formulată de _____________________, împotriva rezoluției nr. xxxxx din data de 06.08.2015 pronunțată de Directorul O__ D___ în dosarul nr. xxxxx/13.07.2015.

Prin plângerea formulată petenta a solicitat desființarea rezoluției atacate și, pe cale de consecință, admiterea cererii nr. xxxxx din 13 iulie 2015 referitoare la înregistrarea Hotărârii adunării generale extraordinare a acționarilor din 29 iunie 2015 privind majorarea capitalului social cu sume provenite din rezerve reprezentând surplus realizat din rezervele din reevaluare.

În motivare a arătat că surplusul realizat din rezervele din reevaluare reprezintă „câștig realizat" și poate fi încorporat în capitalul social, menționând că potrivit art. 210, alin. (3) din Legea nr. 31/1990, diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului nu pot fi încorporate în capitalul social, ele fiind incluse în rezerve, respectiv în contul 105 - Rezerve din reevaluare, în conformitate cu Ordinul Ministrului Finanțelor Publice nr. 3055/2009 pentru aprobarea Reglementărilor contabile conforme cu directivele europene ("Ordinul nr. 3055/2009")1, însă punctul 124 para. (8) din Ordinul nr. 3055/2009 (în vigoare până la 31 Decembrie 2014), prevede că rezervele din reevaluare (contul 105 - Rezerve din reevaluare) nu pot fi distribuite, direct sau indirect, decât în măsura în care activele reevaluate au fost vândute, caz în care rezervele din reevaluare aferente devin câștig realizat și sunt transferate în contul 1065 - Rezerve reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare.

Petenta a arătat că sumele pe care intenționează să le încorporeze în capitalul social figurează înregistrate la 31 Decembrie 2014 în contul 1065 - Rezerve reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare, și reprezintă, în parte, rezerve din reevaluarea activelor care au fost vândute, iar potrivit prevederilor pct. 124, alin. (3) din Ordinul nr. 3055/2009, "surplusul din - reevaluare inclus în rezerva din reevaluare este capitalizat prin transferul direct în rezerve (contul 1065 "Rezerve reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare"), atunci când acest surplus reprezintă un câștig realizat".

Mai mult, Ordinul nr. 3055/2009 prevede că „în sensul prezentelor reglementări câștigul se consideră realizat la scoaterea din evidență a activului pentru care s-a constituit rezerva din reevaluare. Cu toate acestea, o parte din câștig poate fi realizat pe măsură ce activul este folosit de entitate. în acest caz, valoarea rezervei transferate este diferența dintre amortizarea calculată pe baza valorii contabile reevaluate și valoarea amortizării calculate pe baza costului inițial al activului."

Astfel că, pe lângă rezervele din reevaluare generate de activele care au fost vândute, Societatea poate transfera în contul 1065 - Rezerve reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare diferența între amortizarea calculată pe baza valorii contabile reevaluate și valoarea amortizării calculate pe baza costului inițial al activului.

A menționat că odată cu _____________________ Ordinului Ministrului Finanțelor Publice 1802/2014 pentru aprobarea Reglementărilor contabile privind situațiile financiare anuale individuale și situațiile financiare consolidate („Ordinul nr. 1802/2014")2, au fost implementate o ________ modificări în legislația contabilă, astfel că suma cu care se majorează capitalul social al Societății nu reprezintă diferențe favorabile din reevaluarea patrimoniului (care nu pot fi încorporate în capital, potrivit art. 210, alin. (3) din Legea nr. 31/1990), ci un câștig realizat de care Societatea poate dispune liber, inclusiv prin includerea sa în capitalul social (încadrându-se la art. 210, alin. (2) din Legea nr. 31/1990).

Totodată a arătat că dosarul cuprinde rapoarte redactate de către experți autorizați, care atestă că soldul contului 1175 - Rezultatul reportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare înregistrat de Societate la data de 1 ianuarie 2015 poate fi integral sau parțial utilizat pentru majorarea capitalului social al Societății, iar diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului vizate de interdicția din legea nr. 31/1990 nu fac obiectul majorării de capital al societății, expertul confirmând legalitatea operațiunii de majorare a capitalului social

A menționat că a depus Raportul asupra constatărilor referitoare la transpunerea conturilor de capitaluri proprii din cadrul de reglementare prevăzut de OMFP 3055/2009 în cadrul de reglementare al OMFP 1802/2014 redactat de Ernst 6t Young Assurance Services S.R.L., potrivit căruia rezervele reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare au fost înregistrate în contul 1065 conform Ordinului 3055/2009 și sunt înregistrate corect în contul 1175 - Rezultatul raportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare conform Ordinului nr. 1802/2014, iar rezerva din reevaluare a fost înregistrată în contul 105 conform Ordinului 3055/2009 și este înregistrată corect în contul 105 Rezerve din reevaluare conform Ordinului nr. 1802/2014.

De asemenea, a mai arătat că a fost depus și un raport independent de certificare redactat de către C____ R_____ F______, în calitate de expert independent autorizat de Corpul Experților Contabili și Contabililor Autorizați din România („CECCAR"), care atestă că soldul contului 1175 - Rezultatul reportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare înregistrat de Societate la data de 1 ianuarie 2015 nu intră sub incidența art. 210, alin. (3) din Legea nr. 31/1990 și poate fi integral sau parțial utilizat pentru majorarea capitalului social al Societății și rezervele înregistrate în contul 105 - Rezerve din reevaluare, care nu pot fi utilizate la majorarea capitalului social conform interdicției prevăzute în cadrul art. 210 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, nu fac obiectul majorării de capital aprobate de către Societate.

A precizat că și raportul expertului desemnat de către O__ D___ confirmă legalitatea operațiunii de majorare a capitalului social, raport în care se prevede în mod expres că „suma ce urmează a majora capitalul social al societății nu reprezintă diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului, ci este un câștig realizat (parte din componenta contului 1175 „Rezultatul reportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare") asupra căruia societatea dispune liber, inclusiv includerea sa in capitalul social".

Mai mult, Raportul O__ D___ confirmă că surplusul realizat din rezervele din reevaluare precizat in Hotărârea A__, precum și valoarea înregistrată în soldul contului 1175 care reprezintă sursa de majorare a capitalului social sunt reale și corecte și concluzionează că „majorarea capitalului social se poate face cu suma de xxxxxxxxxxx,21 lei, reprezentând surplus realizat din rezerve din reevaluare, sursă de majorare care nu intră sub incidența, art. 210, alin, 3 din Legea nr. 31/1990".

A criticat rezoluția O__ D___, arătând că aceasta a fost pronunțată contrar clarificărilor șl expertizelor din dosar care confirmă legalitatea operațiunii.

În drept au fost invocate dispozițiile art. 6 alin. (3)-(5) al O.U.G. nr. 116/2009.

În scop probatoriu petenta a depus în copie Rezoluția nr. xxxxx pronunțată de către directorul Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul D___ în ședința din data de 6 august 2015; Dosarul nr. xxxxx din 13 iulie 2015 înregistrat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul D___; Hotărârea adunării generale extraordinare a acționarilor C__ Distribuție S.A. din 29 iunie 2015; Raport asupra constatărilor referitoare la transpunerea conturilor de capitaluri proprii dir cadrul de reglementare prevăzut de OMFP 3055/2009 în cadrul de reglementare al OMFP 1802/201- redactat de Ernst 6t Young Assurance Services S.R.L.; Raport independent de certificare privind certificarea valorii înregistrate în soldul contului 1175- Rezultat raportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare, la data de 1 ianuarie 2015 de S.C. C__ Distribuție S.A., cu sediul în C______, ___________________, Județul D___, România, având codul de înregistrare fiscală ROU491W2, redactat de către C____ R_____ F______, în calitate de expert independent autorizat de CECCAR; Formular F01 - Foie de observații înregistrare din 30.06.2015; Anexa 7.1, Adresa Biroului local de expertize judiciare tehnice și contabile nr. xxxxxx/30.07.2015 către O__ D___; - Adresa O__ D___ nr. xxxxx/xxxxxxxxxxx către d-na Milut E____ M_______; Adresa O__ D___ nr. xxxxx/30.07.2015 către C__ Distribuție S.A.; Convocarea transmisă în format electronic de către M____ E____ M_______ către C_______ T___ (C__ Distribuție); Proces verbal de convocare a părților din 31.07.2015 încheiat la sediul CECCAR între M____ E____ M_______ și C__ Distribuție S.A.; Raport de expertiză contabilă privind majorarea capitalului social al S.C. C__ Distribuție S.A., redactat de către M____ E____ M_______, în calitate de expert contabil autorizat de CECCAR.

Analizând actele și lucrările cauzei instanța reține că, prin cererea înregistrată sub nr. xxxxx din 13.07.2013 C__ DISTRIBUȚIE SA a solicitat înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cu privire la capitalul social, așa cum rezultă din Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a acționarilor C__ DISTRIBUȚIE SA, respectiv majorarea capitalului social al societății cu suma de 578.624,21 lei, anume de la suma de xxxxxxxxxxx,36 lei la suma de 1.xxxxxxxxxxx,57 lei, prin majorarea valorii nominale a acțiunilor emise de societate de la 9,44 lei fiecare la 17,53 lei fiecare, suma cu care se majorează capitalul social provenind din rezerve reprezentând surplus realizat din rezervele de reevaluare.

Prin rezoluția nr. xxxxx din 06.08.2015 pronunțată de Directorul Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul D___, cererea a fost respinsă, apreciindu-se că operațiunea de majorare a capitalului social din rezerve reprezentând surplus realizat din rezervele din reevaluare prevăzute în Hotărârea AGEA din 29.06.2015, încalcă prevederile art. 210 alin. 3 din Legea nr. 31/1990.

Observând raportul întocmit de expert contabil C____ R_____ F______ la data de 03.07.2015 depus de C__ DISTRIBUȚIE SA, la cererea privind înregistrarea mențiunilor, instanța reține că rezervele înregistrate în contul 105 - Rezerve din reevaluare, care nu pot fi utilizate la majorarea capitalului social, conform interdicției prevăzute la art. 210 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, nu fac obiectul majorării de capital.

Potrivit raportului de expertiză rezervele astfel înregistrate, sunt transferate conform Ordinului nr.1802/2014, în contul 1175 - Rezultatul reportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare, capitalizarea surplusului din reevaluare fiind transferat direct în capitalul propriu, atunci când acest surplus reprezintă câștig realizat.

Conform concluziilor raportului de expertiză, rezultatul reportat reprezentând surplus realizat din rezervele de reevaluare din contul 1175, utilizat pentru majorarea capitalului social, nu intră sub incidența art. 210 alin. 3 din Legea nr. 31/1990.

Raportul de expertiză întocmit de expertul contabil M____ M_______, confirmă surplusul realizat din rezervele din reevaluare precizat în Hotărârea AGEA din 29.06.2015 a C__ DISTRIBUȚIE SA, precum și valoarea înregistrată în soldul contului 1175 "Rezultatul reportat reprezentând surplusul realizat din rezervele din reevaluare", care reprezintă surse de majorare a capitalului social, ca fiind reale și corecte.

Potrivit concluziilor acestui raport de expertiză, majorarea capitalului social se poate face cu suma de xxxxxxxxxxx,21 lei, reprezentând surplus realizat din rezerve din reevaluare, sursă de majorare care nu intră sub incidența art. 210 alin. 3 din Legea nr. 31/1990.

Această sumă nu reprezintă diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului, ci este un câștig realizat (parte componentă a contului 1175), asupra căruia societatea dispune liber, inclusiv includerea sa în capitalul social.

Potrivit dispozițiilor art. 210 din Legea nr. 31/1990, încorporarea rezervelor și a beneficiilor, constituie o modalitate de majorare a capitalului social, care nu presupune noi aporturi, ci integrarea în capital a unor valori existente deja în patrimoniul societății, fie sub forma rezervelor statutare, fie sub forma unor beneficii. De asemenea, conform art. 210 alin. 3 din Lege, diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului vor fi incluse în rezerve, dar nu pot majora capitalul social.

Majorarea capitalului social prin intermediul rezervelor societății are în vedere categoriile de rezerve cu care lucrează activitatea financiar contabilă și anume: rezerve legale, constituite din profitul brut înainte de impozitare și alte rezerve care sunt constituite din profitul net după impozitare.

Conform OMFP nr. 3055 /2009, pct. 124 alin. 3 surplusul din reevaluare inclus în rezerva din reevaluare este capitalizat prin transferul direct în rezerve (contul 1065 ˝Rezerve reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare˝), atunci când acest surplus reprezintă un câștig realizat. Câștigul se consideră realizat la scoaterea din evidență a activului pentru care s-a constituit rezerva din reevaluare. Cu toate acestea, o parte din câștig poate fi realizat pe măsură ce activul este folosit de entitate. În acest caz, valoarea rezervei transferate este diferența dintre amortizarea calculată pe baza valorii contabile reevaluate și valoarea amortizării calculate pe baza costului inițial al activului. Nicio parte din rezerva din reevaluare nu poate fi distribuită, direct sau indirect, cu excepția cazului în care activul reevaluat a fost valorificat, situație în care surplusul din reevaluare reprezintă câștig efectiv realizat.

Potrivit OMFP nr. 1802/2014 pct. 109 alin. 3, în vigoare de la 01.01.2015, la aplicarea pentru prima dată a prezentelor reglementări, soldul contului 1065 " Rezerve reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare" se transferă asupra contului 1175 "Rezultatul reportat reprezentând surplusul realizat din rezerve din reevaluare".

Coroborând înscrisurile depuse la dosarul cauzei cu concluziile celor două rapoarte de expertiză instanța constată că C__ DISTRIBUȚIE SA, a înregistrat surplusul realizat din rezerve din reevaluare în contul 1065 în bilanțul de la 31.12.2014, iar soldul acestui cont a fost transferat în contul 1175, de la data de 31.12.2014, conform Ordinului nr. 1802/2014.

Având în vedere că surplusul din reevaluare reprezintă câștig efectiv realizat, instanța apreciază că în mod greșit a fost respinsă cererea privind înregistrarea mențiunilor de majorare a capitalului social, astfel încât va admite plângerea, va desființa rezoluția nr. xxxxx din 06.08.2015 și va admite cererea formulată de C__ Distribuție SA privind înregistrarea Hotărârii adunării generale extraordinare a C__ Distribuție SA din 29 iunie 2015 privind majorarea capitalului social.

PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII

HOTĂRĂȘTE

Admite plângerea formulată de petentul C__ Distribuție SA, cu sediul procesual ales la SCP Țuca Z______ & Asociații –București, __________________________. 4-8, America House, Aripa de Vest, etaj 8, ________________________ cu intimatul O__ D___ cu sediul în C______, ____________________, jud.D___.

Desființează rezoluția nr. xxxxx din 06.08.2015 pronunțată de directorul O__ de pe lângă Tribunalul D___.

Admite cererea formulată de C__ Distribuție SA privind înregistrarea Hotărârii adunării generale extraordinare a C__ Distribuție SA din 29 iunie 2015 privind majorarea capitalului social.

Cu apel în termen de 30 de zile de la comunicare. Cererea pentru exercitarea căii de atac se va depune la Tribunalul D___.

Pronunțată în ședința publică de la 10 Septembrie 2015

Red.jud.A.G.Mischianj/4ex/23.09.2015

Teh.E.Ș